Cuando tienes una nueva startup, proteger tu propiedad intelectual y tu información confidencial es una prioridad. Ya sea que estés en conversaciones con posibles inversores, contratando personal para tu equipo o trabajando con proveedores externos, los acuerdos de confidencialidad (NDA) suelen ser la primera línea de defensa para salvaguardar los secretos de tu empresa.

Como nuevo propietario de una empresa, un acuerdo de confidencialidad es una herramienta estratégica para proteger tu ventaja competitiva. Pero no todos los acuerdos de confidencialidad se ajustan a tus necesidades. Dependiendo de su situación, es posible que debas personalizar el acuerdo para que se adapte a diferentes partes y escenarios. A continuación, explicamos los detalles de los acuerdos de confidencialidad para startups: cuándo y cómo usarlos, qué incluir en ellos y cómo evitar posibles escollos.

¿De qué trata este artículo?

• ¿Qué es un acuerdo de confidencialidad y por qué tu startup lo necesita?
  
• Cómo redactar un acuerdo de confidencialidad eficaz para tu startup
  
• Cómo utilizar los acuerdos de confidencialidad en la recaudación de fondos para startups
  
• ¿Deberías utilizar un acuerdo de confidencialidad mutuo o unidireccional para tu startup?
  
• ¿Qué sucede si se incumple un acuerdo de confidencialidad?
  
• Cómo equilibrar la transparencia y la confidencialidad en una startup
  
• Cómo puede ayudarte Stripe Atlas
  

¿Qué es un acuerdo de confidencialidad y por qué tu startup lo necesita?

Un acuerdo de confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés) es un contrato legal que protege la información confidencial. Por lo general, se firma entre dos o más partes, a menudo empresas, contratistas o posibles inversores, antes de que se lleven a cabo discusiones o transacciones importantes que involucren información confidencial.

Startups, en particular, necesitan acuerdos de confidencialidad por múltiples razones.

• Protección de la propiedad intelectual: Las startups suelen basarse en nuevas ideas, procesos o tecnología. Un acuerdo de confidencialidad ayuda a evitar que otros compartan, roben o usen estas innovaciones sin permiso.

• Mantener la ventaja competitiva: Cuando tu startup se encuentra en sus primeras etapas, es probable que discutas temas delicados, como estrategias comerciales, planes de financiación, desarrollo de productos o datos de clientes, con varias partes. Tener un acuerdo de confidencialidad garantiza que las personas con las que hablas sobre tu negocio no puedan divulgar ni usar esta información para su propio beneficio.

• Creación de confianza con socios e inversores: Ya sea que estés contratando empleados, colaborando con otras empresas o tratando de conseguir inversores, un acuerdo de confidencialidad marca la pauta para el respeto y la confianza profesional. Indica que te tomas en serio la protección de tu empresa y que esperas lo mismo de los demás.

Cómo redactar un acuerdo de confidencialidad eficaz para tu startup

Redactar un acuerdo de confidencialidad para tu startup requiere un cuidadoso equilibrio entre las consideraciones legales y comerciales. Un acuerdo de confidencialidad eficaz debe proteger sus intereses sin abrumar a la otra parte con restricciones innecesarias. Debe ser claro, conciso y específico para las necesidades de tu startup. Si bien hay plantillas de acuerdos de confidencialidad disponibles en línea, plantéate contratar a un profesional legal para que revise tu acuerdo de confidencialidad, se asegure de que cubra todos los puntos necesarios y cumpla con las leyes locales.

En general, los acuerdos de confidencialidad deben incluir la siguiente información:

• Los nombres de ambas partes: El NDA debe indicar a la parte divulgadora (tú) y a la parte receptora (la persona, empresa o entidad con la que compartes información). Especifica los nombres legales para evitar ambigüedades.

• La información considerada como confidencial: El acuerdo de confidencialidad debe incluir la información que quieres proteger (puede ser propiedad intelectual, planes de negocio, datos de clientes, datos financieros, etc.).

• La razón por la que se comparte la información: Ya sea para una posible asociación, discusiones de inversión, desarrollo de productos o contratación de un proveedor, deberás especificar por qué se entrega la información a otra parte. Esto también deja en claro que la información que se comparte se limita a un uso y un marco de tiempo específicos.

• Las formas en que se debe proteger la información: Especifica las responsabilidades de la parte receptora en la protección de la información (por ejemplo, no compartir la información con otros, no utilizar la información para beneficio personal, no apropiarse indebidamente de la información). También puedes destacar excepciones, como permitir que la parte receptora la comparta con empleados o socios que también estén sujetos al acuerdo de confidencialidad.

• El tiempo que la información debe mantenerse confidencial: Algunos acuerdos duran indefinidamente, mientras que otros pueden tener un plazo fijo (por ejemplo, un año, tres años, etc.). Ten en cuenta la naturaleza de la información a la hora de determinar cuánto tiempo debe durar la confidencialidad.

• Cualquier exclusión de la confidencialidad: Tu acuerdo de confidencialidad puede excluir cosas como datos que ya sean de dominio público, información que la parte receptora ya conocía antes de firmar o información divulgada legalmente por un tercero.

• Las consecuencias de incumplir el acuerdo de confidencialidad: Describe las repercusiones de incumplir el acuerdo de confidencialidad, incluidas las posibles demandas o daños que se puedan reclamar. Esto puede actuar como un elemento disuasorio contra las infracciones.

• Qué leyes estatales o del país regirán el acuerdo: Deberás especificar qué leyes de la región se cumplirán, las de la parte divulgadora o receptora, especialmente si la parte receptora se encuentra en otro país. Esto es importante en caso de que surjan disputas legales.

• Una cláusula que establece cómo se puede modificar el NDA: El proceso de modificación de un acuerdo de confidencialidad suele requerir el consentimiento por escrito de ambas partes y garantiza que cualquier cambio en el acuerdo se documente y acuerde formalmente.

Cómo usar los acuerdos de confidencialidad en la recaudación de fondos para startups

Los acuerdos de confidencialidad pueden desempeñar un papel importante a la hora de recaudar fondos para tu startup, pero son más eficaces cuando se utilizan con cuidado y en las situaciones adecuadas. Por lo general, debes usar acuerdos de confidencialidad después de que las conversaciones con ciertas partes hayan progresado y sean serias. Los inversores, en especial los gestores de capital de riesgo (VC), pueden mostrarse reacios a firmar acuerdos de confidencialidad desde el principio, ya que se reúnen con innumerables startups, y firmar acuerdos de confidencialidad en cada reunión podría dar lugar a posibles conflictos de intereses. Al principio, los inversores potenciales suelen centrarse en evaluar la visión de tu empresa, tus progresos y tu personal, no tu información patentada.

En lugar de pedirle inmediatamente a un inversor que firme un acuerdo de confidencialidad, genera confianza con él compartiendo información cuidadosamente. En las etapas iniciales, concéntrate en la información no confidencial, como tu personal, la oportunidad de mercado y el modelo de negocio de forma genérica. Debes abstenerte de revelar cualquier detalle de propiedad hasta que hayas verificado al inversor y hayas avanzado más en el proceso. Además, recuerda que, si bien los acuerdos de confidencialidad son herramientas importantes, la mayoría de los inversores de renombre no quieren dañar su posición en la comunidad de startups haciendo un mal uso de la información.

Los acuerdos de confidencialidad no suelen formar parte de las primeras conversaciones con los inversores y otras partes, pero hay momentos en los que es importante tenerlos en cuenta. Estos son algunos:

• Durante el proceso de diligencia debida (due diligence): Si las conversaciones avanzan hacia la discusión de estados financieros, tecnología patentada o datos de clientes, un acuerdo de confidencialidad se vuelve más relevante. Esto se debe a que, en esta etapa, ambas partes están más comprometidas a hacer negocios juntas.

• Con inversores estratégicos: Si estás tratando con un inversor estratégico (por ejemplo, una corporación en tu sector de actividad), es más probable que este comprenda la necesidad de firmar un acuerdo de confidencialidad. Que una parte tenga un interés directo en el mismo nicho que tu negocio significa que podría beneficiarse de la información que estás compartiendo.

• Con los inversores que no son de capital de riesgo: los inversores ángeles o las «family offices» (empresas privadas que manejan inversiones para familias adineradas) podrían ser más receptivos a firmar acuerdos de confidencialidad, especialmente si están menos establecidos o si las discusiones se mueven rápidamente hacia temas delicados. Estos inversores suelen estar menos centrados en tener múltiples inversiones y más interesados en inversiones específicas y segmentadas.

Antes de utilizar un acuerdo de confidencialidad, consulta con un asesor legal que pueda ayudarte a elaborar uno que satisfaga tus necesidades específicas y que no incluya restricciones innecesarias para los inversores. Cuando se trata de recaudar fondos, prioriza los siguientes aspectos en un acuerdo de confidencialidad:

• Claridad: Hazlo simple. No utilices términos amplios e imprecisos ni un lenguaje jurídico demasiado complejo que pueda llevar al inversor a cuestionar su participación o dificultar la aplicación de la ley. Un acuerdo de confidencialidad enrevesado o demasiado estricto puede crear fricciones en las relaciones profesionales, lo que puede perjudicar a tu negocio.

• Alcance: Define la información que se considera confidencial. Concéntrate en partes concretas de información que necesitan protección, como propiedad intelectual, tecnología patentada o datos financieros importantes.

• Duración: Por lo general, los inversores prefieren los acuerdos de confidencialidad con plazos claros, normalmente de uno a dos años. Los acuerdos de confidencialidad indefinidos pueden considerarse demasiado restrictivos y pueden crear obligaciones innecesarias a largo plazo.

¿Debes usar un acuerdo de confidencialidad mutuo o unidireccional para tu startup?

Decidir entre un acuerdo de confidencialidad mutuo o unidireccional para tu startup depende de tu situación y de la naturaleza de la información que se comparta. Por lo general, puedes usar un acuerdo de confidencialidad unidireccional si eres la parte que comparte información confidencial y quieres que el acuerdo sea simple y se centre en proteger tu startup. Puede usar un acuerdo de confidencialidad mutuo cuando ambas partes planean compartir información confidencial o cuando deseas construir una relación más colaborativa y equilibrada con un socio o empresa. Es poco probable que muchos capitalistas de riesgo e inversores firmen cualquier tipo de acuerdo de confidencialidad, especialmente al principio, ya que generalmente no se sienten cómodos celebrando acuerdos de confidencialidad a menos que las discusiones avancen a un punto serio.

A continuación, te explicamos cómo averiguar qué tipo de acuerdo de confidencialidad tiene más sentido para tu startup.

Acuerdos de confidencialidad unidireccionales

Un acuerdo de confidencialidad unidireccional es el tipo de acuerdo de confidencialidad más común para las startups. Se utiliza cuando solo una de las partes (normalmente la startup) divulga información confidencial y quiere que la otra parte (por ejemplo, un inversor, un socio potencial, un contratista) la mantenga en privado. Estos acuerdos de confidencialidad son más directos y protegen solo lo que es importante para la startup. Puedes usar un acuerdo de confidencialidad unidireccional para:

• Reuniones de inversores: Cuando haces una presentación ante posibles inversores y compartes detalles confidenciales sobre tu tecnología, finanzas o planes.

• Discusiones de asociación: Si estás hablando con un socio potencial y solo tú compartes datos de propiedad sobre tu startup

• Contratación de proveedores: Cuando recurres a ayuda externa, como desarrolladores autónomos o consultores de marketing, y necesitas compartir tus procesos internos o tu propiedad intelectual.

Acuerdos de confidencialidad mutuos

Un acuerdo de confidencialidad mutuo es más complejo que un acuerdo de confidencialidad unidireccional. Se utiliza cuando se espera que el inicio y otra parte compartan información confidencial y quieran asegurarse de que ambos estén protegidos. Estos acuerdos de confidencialidad respaldan asociaciones más colaborativas y a largo plazo en las que ambas partes se benefician de la confidencialidad. Puedes usar acuerdos de confidencialidad mutuos para:

• Sociedades o joint ventures: Si estás en conversaciones con un posible socio y ambas partes intercambian información confidencial (por ejemplo tecnología, procesos empresariales o datos de clientes)

• Fusiones y adquisiciones: Si se están llevando a cabo conversaciones de adquisición y ambas partes comparten información financiera confidencial, listas de clientes o propiedad intelectual

• Colaboraciones en el desarrollo de productos: Si estás trabajando con otra empresa para desarrollar conjuntamente un producto o servicio, y ambas partes están discutiendo tecnología, diseños o estrategias confidenciales

¿Qué ocurre si se incumple un acuerdo de confidencialidad?

Si se incumple un acuerdo de confidencialidad, las consecuencias dependen de los términos descritos en el acuerdo y de la gravedad del incumplimiento. Si no se cumplen los términos de tu acuerdo de confidencialidad, guarda registros detallados de lo que ha ocurrido, incluida la información que se ha compartido y los daños resultantes. Consulta con un abogado para evaluar los pasos a seguir. En función de la naturaleza de la infracción y de su impacto, puedes dar prioridad a evitar que tu empresa sufra más daños (mediante una medida cautelar) o a solicitar una compensación económica (a través de una indemnización por daños y perjuicios).

A continuación se indican algunos de los posibles resultados de un acuerdo de confidencialidad incumplido.

Una carta de cese y desistimiento

En muchos casos, el primer paso que hay que dar cuando se incumple un acuerdo de confidencialidad es enviar una carta de cese y desistimiento. Se trata de una notificación formal en la que se exige a la parte infractora que cese inmediatamente cualquier divulgación o uso indebido de la información confidencial. Esta fórmula suele ser un precursor de la acción legal y está destinada a dar a la parte infractora la oportunidad de corregir sus acciones.

Una medida cautelar

Si es necesario, puedes solicitar una orden judicial después de un incumplimiento de la confidencialidad. Esta orden judicial impide que la parte infractora continúe divulgando o utilizando la información confidencial. Las medidas cautelares son útiles cuando la infracción está en curso y se necesita una acción inmediata para evitar más daños a tu negocio. Se puede otorgar una orden judicial temporal rápidamente para detener el incumplimiento mientras se litiga el caso, mientras que se ordena una orden judicial permanente si el tribunal falla a tu favor y exige a la parte infractora que deje de usar o compartir la información indefinidamente.

Daños monetarios

Si el incumplimiento de un acuerdo de confidencialidad supone una pérdida o un perjuicio económico para tu empresa, puedes demandar por daños y perjuicios económicos. Los daños compensatorios cubren los daños financieros directos, como el lucro cesante o el daño a la reputación de tu empresa, mientras que los daños punitivos son multas adicionales para castigar a la parte infractora y disuadir comportamientos similares.

Rendimiento específico

En algunos casos, puedes buscar un cumplimiento específico, un recurso legal en el que el tribunal ordena a la parte incumplidora que cumpla con sus obligaciones en virtud del acuerdo de confidencialidad. Si bien una orden judicial requiere que la parte infractora no haga algo (por ejemplo, compartir información confidencial), el desempeño específico le ordena hacer algo. Esto no es habitual en las vulneraciones de acuerdos de confidencialidad.

Costas procesales

Si el acuerdo de confidencialidad incumplido incluye una disposición para los honorarios legales, es posible que la parte incumplidora deba cubrir los costes del litigio. Estos costes pueden incluir honorarios de abogados, costes judiciales y cualquier otro gasto legal relacionado con la infracción.

Daño a la reputación de la otra parte

Una vulneración puede dañar seriamente la reputación de la parte infractora, especialmente en industrias como la tecnología, las finanzas y la atención médica, donde la confianza y la confidencialidad son particularmente importantes.

Cargos penales

En casos extremos, como cuando se trata de información altamente sensible, una vulneración podría dar lugar a cargos penales en virtud de las leyes de secretos comerciales o propiedad intelectual. Esto es poco frecuente y, por lo general, solo se aplica cuando la infracción implica fraude o robo intencional de información comercial importante.

Cómo equilibrar la transparencia y la confidencialidad en una startup

Equilibrar la transparencia y la confidencialidad en una startup puede ser difícil. Tu empresa desea generar confianza y alineación con otras partes, pero también debe proteger la información confidencial. Estas son algunas formas de encontrar este equilibrio.

Conoce lo que debe mantenerse confidencial

No toda la información debe mantenerse en secreto. Identifica lo que debe protegerse, como la tecnología patentada, la información financiera y los datos de los clientes, y lo que se puede compartir más libremente. De esta manera, no estás creando barreras innecesarias para otras partes. Por ejemplo, si bien el código fuente de tu producto debe ser sin duda alguna confidencial, los objetivos generales de la empresa o las actualizaciones del personal probablemente se puedan compartir abiertamente con tus empleados.

Crea una cultura de confianza

Crear un entorno transparente puede aumentar la moral y la productividad. No es necesario que compartas hasta el último detalle con tus empleados, pero mantenerlos informados sobre los objetivos, éxitos y desafíos de alto nivel puede generar confianza. Las reuniones periódicas de personal, en las que se comparten actualizaciones sin hablar de detalles sensibles, como las finanzas, son una excelente manera de lograrlo.

Usa los acuerdos de confidencialidad cuando tenga sentido

Usa los acuerdos de confidencialidad para proteger tus activos cuando trabajes con socios externos, proveedores o inversores. No es necesario usarlos en todas las conversaciones, pero cuando las cosas se ponen serias y compartes información privada, un acuerdo de confidencialidad puede ayudar. Por ejemplo, si vas a contratar a un proveedor para que desarrolle parte de tu producto o si las conversaciones han progresado significativamente con posibles inversores, protege esas conversaciones con los acuerdos de confidencialidad.

Establece límites para tu personal

Asegúrate de que tus empleados entiendan lo que pueden discutir libremente y lo que es confidencial. La creación y el mantenimiento de estos límites evitan fugas accidentales de información. Considera la posibilidad de incluir una política de confidencialidad en tu manual del empleado que especifique lo que se puede compartir y lo que solo se puede discutir internamente.

Usa las herramientas de comunicación con cuidado

Utiliza herramientas de comunicación, como Slack o Notion, para compartir el progreso y las actualizaciones con el personal mientras proteges la información confidencial. Crea canales o niveles de permisos separados para que solo lo tengan aquellos que necesitan acceder a información confidencial. Por ejemplo, puedes crear canales restringidos para debates sobre finanzas o estrategia y, al mismo tiempo, mantener otras conversaciones visibles para todos.

Comparte información financiera de forma cuidadosa

Compartir algunos datos financieros puede ayudar a motivar a tus empleados, pero no es aconsejable compartir demasiada información. Considera la posibilidad de dar informaciones de alto nivel (por ejemplo, si la empresa alcanza un gran objetivo de ingresos) en lugar de detallar los márgenes de beneficio. Esto le da al personal algo que celebrar y los mantiene motivados sin compartir un informe financiero completo.

Equilibra la transparencia y la confidencialidad con los inversores

Los inversores esperan un cierto nivel de transparencia, pero eso no significa que tengas que mostrarles todo. Comienza con un lenguaje más amplio en las conversaciones iniciales y espera para hablar sobre finanzas o datos confidenciales hasta más adelante en el proceso, una vez que hayas generado confianza. A medida que avanzan las discusiones y el inversor se vuelve más comprometido, puedes compartir información más detallada, generalmente después de que se haya establecido un acuerdo de confidencialidad.

Predica con el ejemplo

Marca la pauta para tus empleados con tu liderazgo. Proporciona suficiente información para que el personal esté comprometido y alineado, pero sin compartir demasiado. Por ejemplo, si hay un retraso en el desarrollo del producto, explica cuáles son las dificultades a los empleados sin revelar todos los problemas operativos. Actúa con honestidad, pero no abrumes a tus empleados con detalles innecesarios.

Adopta un enfoque basado en la necesidad de saber

No todos los miembros de su personal necesitan acceder a toda la información. Comparte solo lo que sea relevante en función del rol de cada persona. Por ejemplo, tus ingenieros no necesitan conocer los detalles de las negociaciones con los inversores, y tu equipo de ventas no necesita conocer el funcionamiento interno del desarrollo de los productos.

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