La limitación de la responsabilidad en una GmbH es una ventaja clave de este tipo de estructura. Sin embargo, requiere que los accionistas y directores generales cumplan con las obligaciones legales.

En este artículo, aprenderás cómo funciona la limitación de responsabilidad en una GmbH y en qué casos los accionistas y los administradores son responsables individualmente. También explicamos cómo los involucrados pueden protegerse de la responsabilidad personal.

¿De qué trata este artículo?

• ¿Qué es una GmbH?
  
• ¿Quién es responsable en una GmbH?
  
• ¿En qué casos son responsables los accionistas de una GmbH?
  
• ¿En qué casos son responsables los administradores de una GmbH?
  
• Cómo pueden protegerse las partes responsables de la responsabilidad de la GmbH
  

¿Qué es una GmbH?

La sociedad de responsabilidad limitada (GmbH) es una forma de sociedad anónima en Alemania. Puede establecer uno como fundador único o con otros; Por lo general, al menos dos personas lo configuran para perseguir un interés comercial común. Los socios pueden ser personas físicas o jurídicas. Para constituir una GmbH consulta el artículo 5, párrafo 1, de la Ley alemana de sociedades de responsabilidad limitada [GmbHG]), se necesita un capital social mínimo de 25.000 €. La mitad de esta cantidad debe depositarse inmediatamente y el resto debe pagarse en un plazo de cinco años.

Cada GmbH se rige por un contrato de sociedad colectiva (también llamado «estatuto»), que define los derechos y obligaciones de los accionistas, los objetivos de la entidad y la organización de la empresa (consulta el artículo 2 y 3 de la GmbHG). La dirección de una GmbH suele ser responsabilidad de uno o varios directores generales, que no necesariamente tienen que ser socios (consulta el artículo 6 de la GmbHG).

La GmbH está sujeta al impuesto de sociedades, el impuesto sobre actividades económicas y el recargo de solidaridad, lo que significa que se considera una entidad independiente a efectos fiscales. La base jurídica de la GmbH es la GmbHG. Debido a sus numerosas ventajas, esta estructura es muy popular en Alemania.

¿Quién es responsable en una GmbH?

La limitación de responsabilidad homónima de la GmbH la distingue especialmente. La responsabilidad de los accionistas se limita a sus contribuciones, es decir, a sus inversiones originales. De acuerdo con el artículo 13, párrafo 2, de la GmbHG, no responden con sus activos privados, ya que están separados de los de la empresa.

La GmbH está endeudada independientemente de sus accionistas y de la dirección como entidad jurídica. Por lo tanto, solo se utilizan los activos de la empresa para cubrir sus pasivos. El importe de estos recursos se inscribe en el Registro Mercantil y constituye la base para la limitación de responsabilidad.

La exposición de una GmbH generalmente cubre sus recursos y no se limita a su capital social. Por ejemplo, si una GmbH tiene un activo total de 100.000 €, es totalmente responsable de este importe, independientemente del capital desembolsado.

¿En qué casos son responsables los accionistas de una GmbH?

Hay excepciones al principio de que la responsabilidad de una GmbH no se extiende a los accionistas. A continuación, encontrarás algunos casos en los que los socios responden con sus bienes privados:

Responsabilidad antes de la inscripción en el registro mercantil

La GmbH se encuentra en una fase legal provisional especial hasta que se inscriba en el Registro Mercantil. Como GmbH en formación (sociedad de responsabilidad limitada constituida o GmbH i. G.), la empresa ya tiene capacidad parcial y puede actuar como entidad jurídica. Dicho esto, la limitación de responsabilidad a los activos de la empresa solo surte pleno efecto con la inscripción en el Registro Mercantil. Hasta entonces, los accionistas siguen siendo responsables personal y solidariamente de las obligaciones de la GmbH en formación (consulta el artículo 11 de la GmbHG).

Violaciones del capital mínimo de la GmbH

Si los accionistas infringen los requisitos de capital mínimo establecidos en el artículo 5, párrafo 1, de la GmbHG, podrían ser responsables personalmente. Esto se aplica si ocultan participaciones o hacen declaraciones falsas sobre sus participaciones, por ejemplo, si sobrevaloran las contribuciones en especie.

Fianzas y préstamos personales

La responsabilidad de una GmbH puede extenderse al patrimonio privado de los accionistas si asumen voluntariamente garantías o proporcionan una garantía personal para sus obligaciones. De acuerdo con el artículo 765 y siguientes del Código Civil alemán (BGB), una fianza significa que los garantes están obligados a responder por una deuda de la GmbH si ésta se declara insolvente. A menudo, los bancos exigen garantías personales a las que se puede recurrir directamente sin ejecución previa contra la GmbH.

Otras formas de seguridad personal, como la pignoración de bienes raíces privados, también eliminan la protección que ofrece la responsabilidad limitada.

Abuso de la forma societaria para perjudicar a terceros

En caso de negligencia grave o mala conducta intencionada, los bienes personales de los accionistas podrían ser embargados, lo que la jurisprudencia denomina «perforar el velo de responsabilidad societario». Por ejemplo, la protección limitada de la GmbH no se aplica si la forma de la empresa se utiliza indebidamente para perjudicar deliberadamente a los acreedores.

Esta situación incluye la descapitalización (la creación de una GmbH es insuficiente para las operaciones a largo plazo) o la retirada de capital después de la constitución a través de reembolsos prohibidos (consulte el artículo 30 de la GmbHG), lo que provoca la quiebra y la pérdida de los acreedores.

El principio de legalidad aparente también puede dar lugar a la responsabilidad personal de los accionistas cuando firman contratos sin una referencia obvia a la GmbH o se expresan de tal manera que los acreedores asumen erróneamente la responsabilidad personal.

Impago de las cotizaciones a la seguridad social

De conformidad con el artículo 266a del Código Penal alemán (StGB), no pagar las contribuciones a la seguridad social constituye un delito. Si bien la gerencia es la principal responsable de esto, los socios pueden ser responsables si participan activamente en la decisión. Los casos graves pueden dar lugar a multas o penas de prisión de hasta cinco años.

Retrasar la insolvencia

Un incumplimiento grave del deber es el retraso en la presentación de la declaración de insolvencia (consulta el artículo 15a del Código de Insolvencia [InsO]). Los directores gerentes deben presentar su declaración dentro de las tres semanas posteriores al inicio de las dificultades financieras o el sobreendeudamiento. El incumplimiento de la fecha límite los hace personalmente responsables, y los accionistas también pueden serlo, si actuaron como directores de facto o han influido significativamente en el retraso. El aplazamiento del procedimiento de insolvencia puede sancionarse con multas o penas de prisión de hasta tres años.

¿En qué casos son responsables los administradores de una GmbH?

En casos excepcionales, los accionistas y los administradores pueden ser responsables de la GmbH. Además del impago de las cotizaciones a la Seguridad Social y el retraso en la solicitud de insolvencia, la exposición de los administradores puede surgir en las siguientes situaciones:

Incumplimiento de las obligaciones fundacionales

Ten en cuenta la posible responsabilidad de los directores generales de una GmbH a la hora de constituir la empresa. Deben completar todos los pasos formales correctamente: registrar la GmbH en el Registro Mercantil, obtener licencias, notificar a la oficina fiscal y registrar a los empleados ante las autoridades pertinentes. La responsabilidad personal solo puede excluirse si se cumplen todos los plazos.

Incumplimiento de las obligaciones de diligencia debida

El director general también es responsable de los incumplimientos de la diligencia debida. De acuerdo con el artículo 43, párrafo 1 de la GmbHG y el artículo 347, párrafo 1 del Código de Comercio alemán (HGB), la gerencia está obligada a ejercer la diligencia debida propia de un empresario prudente para proteger la empresa.

Una parte central de este deber es la responsabilidad de una contabilidad adecuada. Los gerentes deben registrar todas las transacciones financieras con precisión y cumplir con los requisitos legales al preparar las cuentas anuales. Los errores pueden dar lugar a problemas fiscales y riesgos de responsabilidad legal.

La gerencia también está obligada a convocar la junta general de accionistas con prontitud y adecuación. Deben proporcionar información sobre las finanzas y la evolución de la empresa cuando se les solicite. Violar estos deberes u retener datos importantes puede dar lugar a responsabilidad personal.

Además, la gerencia no puede llevar a cabo ninguna actividad que contradiga el propósito de la GmbH. Debe evitar celebrar contratos que impliquen costes desproporcionados en relación con las prestaciones. Además, la celebración de transacciones crediticias precarias podría dar lugar a una responsabilidad personal.

Devolución ilegal de capital social

Los gerentes de una GmbH son personalmente responsables si infringen el artículo 43, párrafo 3 de la GmbHG y ordenan una devolución ilegal del capital social que reduce los activos de la empresa. Tampoco se permiten los préstamos del capital vinculado. Deben notificar inmediatamente a la junta general de accionistas si se pierde al menos la mitad de su patrimonio neto.

Incumplimiento de obligaciones externas

Los puntos anteriores se refieren a las relaciones internas. Además, existe responsabilidad en las relaciones externas con los acreedores. Esto puede ocurrir en los siguientes casos:

• La dirección no aclara que actúe en nombre de la GmbH.
  
• Las negociaciones contractuales están influenciadas por la personalidad del director general o el conocimiento individual.
  
• La gerencia infringe las normas del derecho de la competencia o las normas de protección de la propiedad industrial con medidas publicitarias.
  
• La dirección presenta los estados financieros anuales de la GmbH al Registro Mercantil demasiado tarde.
  
• La dirección oculta los cambios en los accionistas del Registro Mercantil.
  
• La gerencia no retira los productos defectuosos con prontitud.
  
• La administración malversa los activos de la empresa.
  
• La gerencia oculta la insolvencia inminente a los accionistas de la empresa antes de la celebración del contrato.
  

Los puntos anteriores dejan claro que la limitación de responsabilidad de una GmbH no es absoluta. Si los socios o la gerencia infringen las obligaciones legales o actúan ilegalmente a sabiendas, se les puede considerar personalmente responsables.

Cómo pueden protegerse las partes responsables de la responsabilidad de las GmbH

Los accionistas y los administradores de las GmbH pueden reducir el riesgo de responsabilidad personal observando los siguientes puntos:

Cumplimiento de los requisitos legales

Los socios y consejeros delegados deben informarse exhaustivamente de la normativa legal que les afecta a ellos y al negocio. El conocimiento de las obligaciones asociadas es clave para prevenir la responsabilidad personal. Tales deberes existen para con la entidad, las personas que actúan, los acreedores y las autoridades públicas.

Contabilidad cuidadosa

Una contabilidad adecuada mantiene la solidez financiera de la empresa y garantiza que cumpla con las normas legales. Todos los documentos relevantes deben estar organizados y ser rastreables para presentar evidencia en una auditoría o disputa legal.

Stripe Tax te ayuda a cumplir con las regulaciones burocráticas. Con Tax, puedes calcular, cobrar y declarar impuestos para pagos internacionales automáticamente y acceder a todos los documentos en cualquier momento para cumplir con los requisitos de la autoridad fiscal.

Asesoramiento legal

Es una buena idea buscar asesoramiento de asesores fiscales y legales, especialmente cuando tomes decisiones que parezcan arriesgadas desde el punto de vista legal o financiero. La formación periódica sobre las obligaciones de una GmbH y los cambios pertinentes en el marco legal pueden ayudar a minimizar el riesgo de responsabilidad personal.

Identificación temprana de riesgos

La detección temprana de los problemas económicos o del riesgo de sobreendeudamiento permite a los implicados reaccionar con rapidez. En el caso de dificultades financieras, es importante observar la normativa de insolvencia y presentar la solicitud si es necesario.

Contratar un seguro de D&O

El seguro para directores y ejecutivos (D&O, por sus siglas en inglés) puede proporcionar una valiosa protección contra las reclamaciones de responsabilidad civil que puedan surgir debido al incumplimiento del deber. Por lo general, cubre los costes de las disputas legales y las posibles reclamaciones por daños y perjuicios resultantes de una mala conducta. Sin embargo, los incumplimientos intencionales del deber no están asegurados.