La limitación de responsabilidad en una GmbH es una ventaja clave de este tipo de estructura. Sin embargo, requiere que los accionistas y los directores generales cumplan con las obligaciones legales.

En este artículo, aprenderás cómo funciona la limitación de responsabilidad en una GmbH y en qué casos los accionistas y los directores generales son responsables individualmente. También explicamos cómo los involucrados pueden protegerse de la responsabilidad personal.

¿Qué contiene este artículo?

• ¿Qué es una GmbH?
  
• ¿Quién es responsable en una GmbH?
  
• ¿En qué casos son responsables los accionistas de una GmbH?
  
• ¿En qué casos son responsables los directores generales de una GmbH?
  
• Cómo pueden protegerse las partes responsables de la responsabilidad de una GmbH
  

¿Qué es una GmbH?

La sociedad de responsabilidad limitada (GmbH) es una forma de sociedad en Alemania. Puedes establecer una como fundador único o con otros. Por lo general, al menos dos personas la establecen para perseguir un interés comercial común. Los socios pueden ser personas físicas o jurídicas. Para constituir una GmbH (consulta el artículo 5, párrafo 1 de la Ley alemana sobre sociedades de responsabilidad limitada [GmbHG]), necesitas un capital social mínimo de €25,000. La mitad de este monto debe depositarse inmediatamente y el resto debe pagarse en un plazo de cinco años.

Cada GmbH se rige por un acuerdo de sociedad (también denominado estatutos constitutivos), en el que se definen los derechos y obligaciones de los accionistas, los objetivos de la entidad y la organización de la empresa (véanse los artículos 2 y 3 de la GmbHG). La dirección de una GmbH suele ser responsabilidad de uno o más directores generales, que no necesariamente tienen que ser socios consulta el Artículo 6 de la GmbHG).

La GmbH está sujeta al impuesto sobre sociedades, al impuesto sobre actividades económicas y al recargo de solidaridad, lo que significa que se considera una entidad independiente a efectos fiscales. La base jurídica de la GmbH es la GmbHG. Debido a sus numerosas ventajas, esta estructura es muy popular en Alemania.

¿Quién es responsable en una GmbH?

Tal como lo indica su nombre, la responsabilidad es limitada. La responsabilidad de los accionistas se limita a sus contribuciones, es decir, a sus inversiones originales. De conformidad con el Artículo 13, párrafo 2, de la GmbHG, no son responsables de sus activos privados, que son independientes de los de la empresa.

La GmbH está endeudada independientemente de sus accionistas y de la dirección como entidad jurídica. Por lo tanto, solo los activos de la empresa se utilizan para cubrir sus pasivos. El importe de estos recursos se inscribe en el Registro Mercantil y constituye la base para la limitación de responsabilidad.

Por lo general, la exposición de una GmbH cubre sus recursos y no se limita a su capital social. Por ejemplo, si una GmbH tiene activos totales por €100,000, es absolutamente responsable de este importe, independientemente del capital desembolsado.

¿En qué casos son responsables los accionistas de una GmbH?

Hay excepciones al principio de que la responsabilidad de una GmbH no se extiende a los accionistas. A continuación, encontrarás algunos casos en los que los socios son responsables de su patrimonio privado:

Responsabilidad antes de la inscripción en el registro mercantil

La GmbH se encuentra en una fase legal intermedia especial hasta que se inscribe en el Registro Mercantil. Como GmbH en formación (sociedad de responsabilidad limitada en constitución, o GmbH i. G.), la empresa ya tiene capacidad parcial y puede actuar como una entidad jurídica. Dicho esto, la limitación de responsabilidad sobre los activos de la empresa solo tiene pleno efecto después de su inscripción en el Registro Mercantil. Hasta entonces, los accionistas siguen siendo responsables personal y conjuntamente de las obligaciones de la GmbH en formación (véase el artículo 11 de la GmbHG).

Infracciones del capital mínimo de GmbH

Si los accionistas infringen los requisitos de capital mínimo establecidos en el Artículo 5, párrafo 1 de la GmbHG, podrían ser individualmente responsables. Esto se aplica si ocultan tenencias o hacen declaraciones falsas sobre sus participaciones, por ejemplo, si sobrevaloran las contribuciones en especie.

Fianzas y préstamos personales

La responsabilidad de una GmbH puede extenderse a los activos privados de los accionistas si asumen voluntariamente garantías o proporcionan una garantía individual para sus pasivos. De acuerdo con el artículo 765 y siguientes del Código Civil alemán (BGB), una fianza significa que los garantes están obligados a garantizar un reclamo de la GmbH si se vuelve insolvente. A menudo, los bancos exigen fianzas personales a las que se puede recurrir directamente sin ejecución previa contra la GmbH.

Otras formas de seguridad personal, como la garantía de bienes raíces privados, también eliminan la protección que ofrece la responsabilidad limitada.

Abuso de la forma societaria para perjudicar a terceros

En caso de negligencia grave o mala conducta intencionada, los bienes personales de los accionistas podrían embargarse, lo que en la jurisprudencia se conoce como "levantamiento del velo de responsabilidad societaria". Por ejemplo, la protección limitada de la GmbH no se aplica si el formulario de la empresa se utiliza de manera indebida para perjudicar deliberadamente a los acreedores.

Este escenario incluye la insuficiencia de capital (el establecimiento de una GmbH es insuficiente para las operaciones a largo plazo) o el retiro de capital después de la constitución a través de reembolsos prohibidos (consulta el Artículo 30 de la GmbHG), lo que provoca la quiebra y la pérdida de los acreedores.

El principio de legalidad aparente también puede dar lugar a la responsabilidad personal de los accionistas cuando firman contratos sin una referencia obvia a la GmbH o se expresan de tal manera que los acreedores asumen erróneamente la responsabilidad individual.

Falta de pago de los aportes a la seguridad social

Con arreglo al artículo 266a del Código Penal alemán (StGB), la falta de pago de los aportes a la seguridad social constituye un delito penal. Si bien la gerencia es la principal responsable de esto, los socios pueden ser responsables si participan activamente en la decisión. Los casos graves pueden dar lugar a multas o penas de prisión de hasta cinco años.

Demora en la presentación de la declaración de insolvencia

Un incumplimiento grave del deber es la demora en la presentación de la declaración de insolvencia (consulta el Artículo 15a del Código de Insolvencia [InsO]). Los directores ejecutivos deben presentar la solicitud dentro de las tres semanas posteriores al inicio de las dificultades financieras o el sobreendeudamiento. No cumplir con la fecha límite los hace personalmente responsables, y los accionistas también pueden serlo si actuaron como directores de facto o influyeron de manera significativa en la demora. El aplazamiento del procedimiento de insolvencia puede castigarse con multas o penas de prisión de hasta tres años.

¿En qué casos son responsables los directores generales de una GmbH?

En casos excepcionales, los accionistas y los directores generales pueden ser responsables de la GmbH. Más allá de la falta de pago de los aportes a la Seguridad Social y el retraso en la presentación de la declaración de insolvencia, la exposición de los administradores puede surgir en las siguientes situaciones:

Incumplimiento de las obligaciones de fundación

Considera la posible responsabilidad de los directores generales de una GmbH al crear la empresa. Deben completar correctamente todos los pasos formales: inscribir a la GmbH en el registro mercantil, obtener licencias, notificar a la agencia fiscal y registrar a los empleados ante las autoridades correspondientes. La responsabilidad personal solo puede excluirse si se cumplen todos los plazos.

Incumplimiento de las obligaciones de diligencia debida

El director general también es responsable de los incumplimientos de la diligencia debida. De conformidad con el artículo 43, párrafo 1, de la GmbHG y el artículo 347, párrafo 1, del Código de Comercio alemán (HGB), el liderazgo está obligado a ejercer la diligencia debida de los empresarios prudentes para proteger a la empresa.

Una parte central de este deber es la responsabilidad de llevar una contabilidad adecuada. Los gerentes deben registrar todas las transacciones financieras con precisión y cumplir con los requisitos legales al preparar las cuentas anuales. Los errores pueden dar lugar a problemas fiscales y riesgos de responsabilidad legal.

La dirección también está obligada a convocar a la junta general de accionistas de forma rápida y adecuada. Deben proporcionar información sobre las finanzas y la evolución de la empresa si así se les solicita. Infringir estas obligaciones u ocultar datos importantes puede dar lugar a responsabilidades personales.

Además, la gerencia no puede llevar a cabo ninguna actividad que vaya en contra del propósito de la GmbH. Debe evitar celebrar contratos que impliquen costos desproporcionados en relación con los beneficios. Asimismo, realizar transacciones crediticias precarias podría dar lugar a la responsabilidad personal.

Devolución ilegal del capital social

Los directores generales de una GmbH son personalmente responsables si infringen el artículo 43, párrafo 3 de la GmbHG y ordenan una devolución ilegal del capital social que reduzca los activos de la empresa. Tampoco se permiten los préstamos del capital vinculado. Deben notificar inmediatamente a la junta general de accionistas si se pierde al menos la mitad de su patrimonio.

Incumplimiento de obligaciones externas

Los puntos anteriores se refieren a las relaciones internas. Además, existe responsabilidad en las relaciones externas con los acreedores. Esto puede ocurrir en los siguientes casos:

• La gerencia no aclara que está actuando en nombre de la GmbH
  
• Las negociaciones contractuales están influenciadas por la personalidad o los conocimientos del director general
  
• La gerencia infringe las normas de la ley de competencia o las normativas de protección de la propiedad industrial con medidas publicitarias
  
• La gerencia envía los estados financieros anuales de la GmbH al Registro Mercantil demasiado tarde
  
• La gestión oculta cambios en los accionistas en el registro mercantil
  
• La gerencia no retira los productos defectuosos con prontitud
  
• La gerencia malversa los activos de la empresa
  
• La gerencia oculta la insolvencia inminente a los accionistas de la empresa antes de la finalización del contrato
  

Los puntos anteriores dejan claro que la limitación de responsabilidad de una GmbH no es absoluta. Si los socios o los directivos infringen las obligaciones legales o actúan ilegalmente a sabiendas, pueden considerarse personalmente responsables.

Cómo pueden protegerse las partes responsables de la responsabilidad de una GmbH

Los accionistas y directores generales de las GmbH pueden reducir el riesgo de responsabilidad personal si observan los siguientes puntos:

Cumplimiento de los requisitos legales

Los socios y directores generales deben informarse de forma exhaustiva sobre la normativa legal que les afecta a ellos y a la empresa. El conocimiento de las obligaciones asociadas es clave para prevenir la responsabilidad personal. Tales obligaciones existen para con la entidad, las personas que actúan, los acreedores y las autoridades públicas.

Contabilidad cuidadosa

Una contabilidad adecuada mantiene la solidez financiera de la empresa y garantiza que cumpla con las normas legales. Todos los documentos pertinentes deben estar organizados y ser rastreables para presentar evidencia en una auditoría o disputa legal.

Stripe Tax te ayuda a cumplir con las normativas burocráticas. Con Tax, puedes calcular, cobrar y declarar automáticamente los impuestos de los pagos internacionales y acceder a todos los documentos en cualquier momento para cumplir con los requisitos de la autoridad fiscal.

Asesoramiento legal

Se recomienda buscar el asesoramiento de asesores fiscales y legales, especialmente cuando se toman decisiones que parecen legal o financieramente riesgosas. La capacitación periódica sobre las obligaciones de una GmbH y los cambios relevantes en el marco legal pueden ayudar a minimizar el riesgo de responsabilidad personal.

Identificación temprana de riesgos

La detección precoz de los problemas económicos o del riesgo de sobreendeudamiento les permite a los implicados reaccionar rápidamente. En el caso de dificultades financieras, es importante observar la normativa de insolvencia y presentar la declaración si es necesario.

Contratación de un seguro de directores y ejecutivos

El seguro de directores y ejecutivos (D&O) puede proporcionar una valiosa protección contra las reclamaciones de responsabilidad civil que puedan surgir debido al incumplimiento del deber. Por lo general, cubre los costos de disputas legales y posibles reclamos por daños y perjuicios que resulten de mala conducta. Sin embargo, los incumplimientos intencionales del deber no están asegurados.