La limitazione della responsabilità in una GmbH è uno dei principali vantaggi di questo tipo di struttura. Tuttavia, richiede agli azionisti e agli amministratori delegati di rispettare gli obblighi di legge.

In questo articolo scoprirai come funziona la limitazione di responsabilità in una GmbH e in quali casi gli azionisti e gli amministratori delegati sono responsabili individualmente. Spieghiamo inoltre come le persone coinvolte possono tutelarsi dalla responsabilità personale.

Di cosa tratta questo articolo?

• Che cos'è una GmbH?
  
• Chi è responsabile in una GmbH?
  
• In quali casi sono responsabili gli azionisti di una GmbH?
  
• In quali casi sono responsabili gli amministratori delegati di una GmbH?
  
• In che modo le parti responsabili possono tutelarsi dalla responsabilità della GmbH
  

Che cos'è una GmbH?

La società a responsabilità limitata (GmbH) è una forma di società in Germania. Puoi crearne una come unico fondatore o con altri; in genere, sono almeno due le persone che la creano per perseguire un interesse commerciale comune. I soci possono essere persone fisiche o giuridiche. Per costituire una GmbH (cfr. articolo 5, paragrafo 1 della legge tedesca sulle società a responsabilità limitata [GmbHG]), è necessario un capitale sociale minimo di 25.000 €. La metà di questo importo deve essere depositata immediatamente, mentre il resto deve essere pagato entro cinque anni.

Ogni GmbH è disciplinata da un accordo di partnership (detto anche atto costitutivo), che definisce i diritti e gli obblighi degli azionisti, gli obiettivi dell'entità e l'organizzazione dell'attività (cfr. articoli 2 e 3 della GmbHG). La direzione di una GmbH è di solito sotto la responsabilità di uno o più amministratori delegati, che non devono necessariamente essere soci (cfr. articolo 6 della GmbHG).

La GmbH è soggetta all'imposta sulle società, all'imposta sul commercio e alla sovrattassa di solidarietà, il che significa che è considerata un'entità indipendente ai fini fiscali. La base giuridica della GmbH è la GmbHG. Grazie ai suoi numerosi vantaggi, questa struttura è molto diffusa in Germania.

Chi è responsabile in una GmbH?

Ciò che distingue particolarmente la GmbH è proprio la limitazione della responsabilità, insita nella sua denominazione. La responsabilità degli azionisti è limitata ai loro contributi, ovvero ai loro investimenti originali. Ai sensi dell'articolo 13, paragrafo 2, della GmbHG, non sono responsabili del loro patrimonio privato, che è separato da quello dell'attività.

La GmbH è responsabile dei propri debiti in modo autonomo rispetto ai suoi soci e alla direzione, in quanto entità giuridica. Pertanto, solo i beni dell'attività sono utilizzati per coprire le sue passività. L'importo di tali risorse è iscritto nel registro delle imprese e costituisce la base per la limitazione della responsabilità.

L'esposizione di una GmbH riguarda generalmente le sue risorse e non è limitata al suo capitale sociale. Ad esempio, se una GmbH ha un patrimonio totale di 100.000 €, è pienamente responsabile di questo importo, indipendentemente dal capitale versato.

In quali casi sono responsabili gli azionisti di una GmbH?

Esistono eccezioni al principio secondo cui la responsabilità di una GmbH non si estende agli azionisti. Di seguito sono riportati alcuni casi in cui i soci sono responsabili del proprio patrimonio privato.

Responsabilità prima dell'iscrizione nel registro delle imprese

La GmbH si trova in una fase legale transitoria speciale fino alla sua iscrizione nel registro delle imprese. In qualità di GmbH in costituzione (società a responsabilità limitata in costituzione, o GmbH i. G.), l'attività ha già capacità parziale e può agire come persona giuridica. Detto questo, la limitazione di responsabilità ai soli beni dell'attività entra in vigore a pieno titolo solo al momento dell'iscrizione nel registro delle imprese. Fino ad allora, gli azionisti rimangono personalmente e solidalmente responsabili per gli obblighi della GmbH in costituzione (cfr. articolo 11 della GmbHG).

Violazioni del capitale minimo della GmbH

Se gli azionisti violano i requisiti di capitale minimi di cui all'articolo 5, paragrafo 1 della GmbHG, potrebbero essere responsabili individualmente. Questo vale se nascondono partecipazioni o forniscono dichiarazioni false sulle proprie quote (ad esempio se sopravvalutano i conferimenti in natura).

Fideiussioni e prestiti personali

La responsabilità di una GmbH può estendersi al patrimonio privato degli azionisti se questi assumono volontariamente fideiussioni o forniscono garanzie individuali per le loro passività. Ai sensi dell'articolo 765 e seguenti del codice civile tedesco (BGB), una fideiussione significa che i garanti sono obbligati a garantire un credito della GmbH in caso di insolvenza. Le banche richiedono spesso fideiussioni personali che possono essere escusse direttamente senza previa esecuzione nei confronti della GmbH.

Anche altre forme di garanzie personali, come il pegno su beni immobili privati, annullano di fatto la protezione offerta dalla responsabilità limitata.

Abuso della forma societaria a danno di terzi

In caso di dolo o negligenza grave, i beni personali dei soci potrebbero essere aggrediti, circostanza nota in giurisprudenza come "lifting the corporate veil" o "superamento del principio di separazione patrimoniale". Ad esempio, la protezione limitata della GmbH non si applica se la forma della società viene utilizzata deliberatamente per danneggiare i creditori.

Tale scenario include la sottocapitalizzazione (la costituzione di una GmbH non è sufficiente per operazioni a lungo termine) o il ritiro di capitale dopo la costituzione attraverso rimborsi vietati (cfr. articolo 30 della GmbHG), causando il fallimento e la perdita dei creditori.

Il principio di apparenza di legalità può anche comportare una responsabilità personale per i soci, quando questi firmano contratti senza un chiaro riferimento alla GmbH o si esprimono in modo tale da indurre i creditori a ritenere erroneamente che vi sia una responsabilità personale.

Mancato versamento dei contributi previdenziali

Ai sensi dell'articolo 266a del codice penale tedesco (StGB), il mancato pagamento dei contributi previdenziali è un reato penale. Sebbene la direzione sia la principale responsabile di questo aspetto, i soci possono essere responsabili se sono attivamente coinvolti nella decisione. I casi gravi possono comportare multe o la reclusione fino a cinque anni.

Ritardare l'insolvenza

Una grave violazione degli obblighi è il ritardo nella presentazione della dichiarazione di insolvenza (cfr. articolo 15a dell'[InsO]). Gli amministratori devono presentare la dichiarazione entro tre settimane dall'insorgere dello stato di crisi finanziaria o di sovraindebitamento. Il mancato rispetto del termine rende gli amministratori responsabili personalmente, e anche i soci possono esserlo, se hanno agito come amministratori di fatto o hanno influenzato in modo significativo il ritardo. Il rinvio delle procedure di insolvenza può essere sanzionato con multe o con la reclusione fino a tre anni.

In quali casi sono responsabili gli amministratori delegati di una GmbH?

In casi eccezionali, gli azionisti e gli amministratori delegati possono essere responsabili per la GmbH. Oltre al mancato pagamento dei contributi previdenziali e al ritardo nella presentazione della dichiarazione di insolvenza, l'esposizione degli amministratori può verificarsi nelle seguenti situazioni.

Violazione degli obblighi costitutivi

Prendi in considerazione la potenziale responsabilità degli amministratori delegati di una GmbH al momento della costituzione dell'attività. Devono completare correttamente ogni passaggio formale: registrazione della GmbH presso il registro delle imprese, ottenimento delle licenze, notifica all'ufficio delle imposte e registrazione dei dipendenti presso le autorità competenti. La responsabilità personale può essere esclusa solo se tutte le scadenze sono rispettate.

Violazione degli obblighi di due diligence

L'amministratore delegato è responsabile anche per le violazioni della due diligence. Ai sensi dell'articolo 43, paragrafo 1 della GmbHG e dell'articolo 347, paragrafo 1 del Codice commerciale tedesco (HGB), la dirigenza è tenuta ad agire con la diligenza del buon imprenditore per proteggere l'attività.

Una parte centrale di questo dovere è la responsabilità di una corretta contabilità. Nella preparazione dei bilanci annuali, i dirigenti devono registrare tutte le transazioni finanziarie in modo accurato e rispettare i requisiti legali. Gli errori possono comportare problemi fiscali e rischi di responsabilità legale.

La direzione è inoltre tenuta a convocare l'assemblea generale degli azionisti in modo tempestivo e adeguato. Su richiesta, deve fornire informazioni sulle finanze e sugli sviluppi dell'attività. La violazione di questi doveri o il mancato rispetto di dettagli importanti può comportare responsabilità personali.

Inoltre, la direzione non può svolgere alcuna attività che contraddica lo scopo della GmbH. Deve evitare di stipulare contratti che comportino costi sproporzionati rispetto ai benefici. Inoltre, la stipula di transazioni di credito precarie potrebbe comportare responsabilità individuali.

Rimborso illecito del capitale sociale

Gli amministratori delegati di una GmbH sono personalmente responsabili se violano l'articolo 43, paragrafo 3, della GmbHG e ordinano un ripristino illecito del capitale sociale che riduce il patrimonio dell'attività. Anche i prestiti dal capitale vincolato non sono consentiti. Devono informare immediatamente l'assemblea generale degli azionisti in caso di perdita di almeno la metà del loro capitale.

Violazione di obblighi esterni

I punti precedenti riguardano le relazioni interne. In aggiunta, vi è responsabilità nei rapporti esterni con i creditori. Ciò può verificarsi nei seguenti casi:

• la direzione non chiarisce che agisce per conto della GmbH;
  
• le trattative contrattuali sono influenzate dalla personalità o dalle conoscenze personali dell'amministratore delegato;
  
• la direzione viola le norme del diritto della concorrenza o le norme sulla protezione della proprietà industriale con misure pubblicitarie;
  
• la direzione presenta troppo tardi il bilancio annuale della GmbH al registro delle imprese;
  
• la direzione non registra le variazioni degli azionisti nel registro delle imprese;
  
• la direzione non richiama tempestivamente i prodotti difettosi;
  
• la direzione si appropria indebitamente di beni aziendali;
  
• la direzione nasconde agli azionisti dell'attività l'imminente insolvenza prima della conclusione del contratto.
  

I punti precedenti chiariscono che la limitazione di responsabilità di una GmbH non è assoluta. Se i soci o la dirigenza violano gli obblighi legali o agiscono consapevolmente in modo illecito, possono essere ritenuti personalmente responsabili.

In che modo le parti responsabili possono tutelarsi dalla responsabilità della GmbH

Gli azionisti e gli amministratori delegati delle GmbH possono ridurre il rischio di responsabilità personale osservando i seguenti punti.

Conformità ai requisiti di legge

I soci e gli amministratori delegati devono informarsi in modo completo sulle norme legali che li riguardano e che riguardano l'attività. La conoscenza degli obblighi associati è fondamentale per prevenire la responsabilità personale. Tali doveri sussistono nei confronti dell'entità, delle persone che agiscono, dei creditori e delle autorità pubbliche.

Contabilità accurata

Una corretta contabilità mantiene l'attività finanziariamente solida e garantisce che soddisfi gli standard legali. Tutti i documenti pertinenti devono essere organizzati e tracciabili per poter fornire prove in caso di audit o controversia legale.

Stripe Tax ti aiuta a rispettare le normative burocratiche. Con Tax, puoi calcolare, riscuotere e dichiarare automaticamente le imposte per i pagamenti internazionali e accedere a tutti i documenti in qualsiasi momento per soddisfare i requisiti delle autorità fiscali.

Consulenza legale

È una buona idea chiedere consiglio a consulenti fiscali e legali, soprattutto quando si prendono decisioni che sembrano rischiose dal punto di vista legale o finanziario. Una formazione regolare sugli obblighi di una GmbH e sugli aggiornamenti del quadro normativo può aiutare a ridurre al minimo il rischio di responsabilità personale.

Identificazione precoce dei rischi

Identificare in anticipo problemi economici o il rischio di sovraindebitamento consente agli interessati di reagire tempestivamente. In caso di difficoltà finanziarie, è importante osservare le norme in materia di insolvenza e, se necessario, presentare la relativa dichiarazione.

Stipula di un'assicurazione D&O

L'assicurazione per amministratori e dirigenti (D&O) può fornire una valida protezione contro eventuali richieste di risarcimento derivanti da violazioni degli obblighi. Solitamente copre i costi delle controversie legali e le eventuali richieste di risarcimento derivanti da comportamenti illeciti. Tuttavia, le violazioni intenzionali degli obblighi non sono assicurate.