Decidir dónde constituir tu empresa es algo importante que puede repercutir a largo plazo en sus operaciones y su crecimiento futuro. Para muchas empresas establecidas en EE. UU., la decisión está entre dos estados: Delaware y California.

A fecha de 2022, más de 1,9 millones de empresas habían optado por Delaware para establecer su domicilio legal. Entre ellas, están muchos gigantes de la lista Fortune 500, que suelen preferir las leyes y el sistema judicial de Delaware, que son favorables para las empresas. En cambio, California, a pesar de tener normativas más estrictas y más impuestos, es el hogar de un entorno emprendedor dinámico que incluye a más de la mitad de las startups «unicornio» del mundo (startups privadas con un valor superior a 1000 millones de dólares).

A la hora de elegir entre Delaware y California, las empresas deben observar las diferencias que hay entre los marcos jurídicos, las implicaciones fiscales y las medidas de protección de la privacidad de cada estado, así como medir el impacto de estas funciones en el crecimiento de la empresa y la atracción de inversores. A continuación te guiaremos por este proceso y trataremos las diferentes ventajas y desventajas de constituir una empresa en cada uno de estos estados.

¿De qué trata este artículo?

• Ventajas de constituir una empresa en Delaware
  
• Ventajas de constituir una empresa en California
  
• Posibles desventajas de constituir una empresa en Delaware
  
• Posibles desventajas de constituir una empresa en California
  
• Diferencias fundamentales entre constituir una empresa en Delaware y en California
  
• Cómo elegir el estado en el que constituir una empresa
  

Ventajas de constituir una empresa en Delaware

Delaware es una opción popular para constituir empresas por sus leyes, su sistema jurídico y sus servicios favorables para ellas. Casi el 80 % de todas las ofertas públicas iniciales de EE. UU. de 2022 se registró en Delaware. Asimismo, el 68 % de las empresas de la lista Fortune 500 se ha constituido en este estado. Estas son algunas de las ventajas que han contribuido a estas cifras altas:

• Flexibilidad en la legislación societaria
  La Ley General de Sociedades del Estado de Delaware es uno de los estatutos empresariales más avanzados y flexibles de Estados Unidos. La legislación de este estado suele ser favorable a las empresas y ofrece flexibilidad en cuanto a la estructura de la sociedad, los derechos de los accionistas y la gestión de la empresa. La legislación societaria de Delaware permite a las empresas participar en fusiones y adquisiciones con mayor facilidad, proporciona condiciones ventajosas para inversiones en capital de riesgo y privado, y ofrece mecanismos de protección de activos y planificación patrimonial.

• Tribunal de Equidad
  El Tribunal de Equidad de Delaware está especializado en asuntos societarios y recurre a jueces, no a jurados, para tomar decisiones. Este tribunal tiene una gran reputación y presume de contar con una buena jurisprudencia especializada en asuntos empresariales. Por lo tanto, el tribunal ya ha abordado muchas cuestiones jurídicas a lo largo de los años, lo que ofrece una mayor previsibilidad y estabilidad jurídica a las empresas. Los jueces del Tribunal de Equidad se nombran según sus méritos, lo que contribuye a la gran experiencia del tribunal en lo que respecta a la legislación societaria.

• Protecciones de la privacidad
  En Delaware, las sociedades no tienen la obligación de indicar el nombre de los directores o cargos directivos en los documentos de constitución. Así las empresas pueden contar con una privacidad que no está disponible en todos los estados.

• Beneficios fiscales
  Delaware no impone el impuesto sobre la renta a las sociedades establecidas en otros estados o países. Si una empresa se constituye en Delaware, pero no hace negocios allí, no está sujeta al impuesto sobre sociedades estatal (aunque sí que hay un impuesto de franquicia obligatorio). Asimismo, los accionistas de una empresa no tienen que pagar impuestos de Delaware sobre sus acciones si no viven en este estado.

• Atractivo para los inversores
  Muchos inversores prefieren invertir en sociedades establecidas en Delaware, en parte por el conjunto de leyes consolidadas y el Tribunal de Equidad de este estado. Además, la legislación del estado suele favorecer a la dirección, lo que puede ofrecer más previsibilidad a los inversores.

• Proceso de constitución sencillo
  Delaware tiene un proceso de constitución simplificado y eficiente. La División de Corporaciones del estado ofrece servicios de procesamiento agilizado, lo que puede simplificar la constitución y la gestión de una sociedad de Delaware.

• Legislación favorable para los accionistas
  La legislación de Delaware suele ser favorable a la dirección, pero también ofrece ventajas a los accionistas. Por ejemplo, en Delaware alguien puede ser el director único de una sociedad y tener todos los puestos del equipo directivo. Además, las juntas de accionistas pueden celebrarse en cualquier lugar, incluso por Internet.

• Precedentes previsibles y establecidos
  Durante muchos años, los tribunales de Delaware han elaborado un gran conjunto de doctrinas legales que ofrecen previsibilidad jurídica a las sociedades. Este importante precedente legal puede ayudar a resolver cuestiones legales complejas de una forma más rápida y previsible que en estados con una jurisprudencia en materia de sociedades menos elaborada.

Ventajas de constituir una empresa en California

Constituir una empresa en California ofrece varias ventajas, sobre todo para las empresas que pretendan hacer todos o casi todos sus negocios en ese estado. Estas son algunas de las que se deben tener en cuenta:

• Operaciones locales
  Si tu empresa está físicamente en California y tienes pensado operar sobre todo en este estado, constituir tu empresa aquí puede ser ventajoso. Si lo haces, el cumplimiento de la normativa puede ser más sencillo y, además, puedes reducir las tasas y el papeleo necesarios, ya que la empresa no tendrá que cumplir los requisitos de una entidad extranjera para hacer negocios en California.

• Credibilidad y reconocimiento
  Tal y como ocurre al constituir una empresa en Delaware, hacerlo en California puede ofrecer a las empresas credibilidad y legitimidad, sobre todo a aquellas que operen en el estado. Los clientes, proveedores e inversores pueden considerar que una sociedad de California está más consolidada o más comprometida con establecer relaciones locales.

• Familiaridad con las leyes y normativas locales
  Al constituir una empresa en California, puede ser más fácil gestionar el entorno jurídico, sobre todo si tienes pensado hacer la mayor parte de los negocios en este estado. La empresa estará sujeta a la legislación de California, por lo que el asesoramiento jurídico será más sencillo y localizado.

• Protecciones concretas del estado
  La legislación de California proporciona algunas protecciones a los accionistas de sociedades que quizá no estén disponibles en otros estados. Por ejemplo, California tiene leyes firmes para proteger a los accionistas minoritarios de tratos injustos.

• Acceso a capital y mercados
  California es un centro reconocido de capital de riesgo, innovación y emprendimiento, sobre todo en Silicon Valley y el área de la Bahía de San Francisco. Las empresas tecnológicas o de otros sectores con un gran crecimiento pueden beneficiarse de estar cerca de estos recursos y redes.

Posibles desventajas de constituir una empresa en Delaware

Si bien constituir una empresa en Delaware ofrece muchas ventajas, también puede haber desventajas. Estos son algunos aspectos fundamentales que debes tener presentes:

• Impuestos de franquicia y tasas
  Todas las empresas que se constituyan en Delaware (hagan negocios allí o no) deben pagar un impuesto de franquicia anual. Su importe mínimo es de 175 $ para la mayoría de las sociedades, pero puede llegar a los 200.000 $ en el caso de entidades más grandes. Además, las sociedades de Delaware deben pagar una tasa de 50 $ en relación con el informe anual.

• Costes de operar en otro estado
  Normalmente, si una sociedad de Delaware hace negocios en otro estado, se considera entidad extranjera en dicho estado. Por lo tanto, es posible que la sociedad tenga que cumplir unos requisitos para poder hacer negocios en ese estado, lo que podría implicar más tasas, papeleo y, posiblemente, pagar impuestos tanto en Delaware como en el otro estado.

• Complejidad jurídica
  Si bien el Tribunal de Equidad de Delaware (y el conjunto de leyes societarias consolidadas del tribunal) ofrece a las empresas previsibilidad y uniformidad, también produce complejidades. Debido a la minuciosidad y complejidad del código legal de Delaware, es posible que las empresas tengan que buscar asesoramiento jurídico especializado, lo que podría aumentar los costes.

• Menos favorable para pequeñas empresas
  Si bien el marco legal de Delaware beneficia a grandes sociedades, sobre todo a aquellas que busquen capital de riesgo o quieran cotizar en bolsa, puede ser menos ventajoso para las pequeñas empresas. Estas, sobre todo las que no vayan a tener operaciones importantes fuera del estado, quizá no se beneficien en la misma medida de la legislación societaria de Delaware.

• Percepción de «ocultación»
  Si bien las protecciones de la privacidad de Delaware pueden ser una ventaja, también pueden crear la sensación de que una empresa está intentando ocultar algo. Algunos accionistas pueden considerar que una empresa se ha constituido en Delaware para tratar de ocultar la identidad de los propietarios o los cargos directivos, o bien para sacar provecho de leyes menos estrictas que las de otros estados.

• Demandas de accionistas
  Aunque las leyes de Delaware suelen ser favorables para la dirección, este estado también se conoce por sus litigios entre accionistas. El conjunto elaborado de leyes y el sistema judicial especializado del estado pueden facilitar que los accionistas demanden a una sociedad.

Posibles desventajas de constituir una empresa en California

Si bien constituir una empresa en California tiene muchas ventajas (sobre todo para empresas que quieran operar principalmente en este estado), también puede haber algunas desventajas, como las siguientes:

• Impuestos mínimos más elevados
  Todas las sociedades de California, sean cuales sean sus beneficios o su nivel de actividad, están sujetas a un impuesto de franquicia mínimo de 800 $ al año.

• Normativas estrictas
  California es un estado conocido por tener normativas empresariales más estrictas y complejas que las de otros muchos estados. Hay más reglas sobre la estructuración de una sociedad, así como normas relativas a ámbitos como estándares medioambientales, leyes laborales y privacidad. Todas ellas pueden suponer mayores responsabilidades de cumplimiento de la normativa para las empresas.

• Burocracia compleja
  Algunas empresas consideran que los procesos burocráticos de California son lentos y complejos. El tiempo y el esfuerzo necesarios para gestionar estos procesos pueden ser un gran inconveniente para las empresas.

• Menos privacidad
  A diferencia de Delaware, California exige a las sociedades que revelen el nombre de los directores y cargos directivos en su declaración anual de información. Este aspecto puede atraer menos a propietarios de empresas que prefieran mantener el anonimato.

• Requisito de contar con una junta directiva
  La legislación de California exige que las sociedades que tengan más de tres accionistas tengan también al menos tres directores en la junta, lo que puede ser complicado para pequeñas empresas.

• Coste de vida y costes operativos más elevados
  Se sabe que California tiene un coste de vida más alto, sobre todo en grandes ciudades como Los Ángeles y San Francisco. Esto se traduce en mayores costes operativos para las empresas, lo que incluye salarios y alquileres más altos.

• Posible duplicación de los costes de constitución
  Si una empresa se constituye en California, pero más adelante se vuelve a constituir en otro estado (como Delaware), esta tendría que pasar por el proceso de constitución dos veces. Por lo tanto, tendría más gastos y debería encargarse de más tareas administrativas.

Diferencias fundamentales entre constituir una empresa en Delaware y en California

Si bien no hay ningún estado que sea objetivamente «mejor» para constituir una empresa, decidir cuál es la opción más adecuada para la tuya implica comprender lo que diferencia a cada uno de ellos. A continuación te resumimos las principales diferencias que hay entre constituir una empresa en Delaware y hacerlo en California.

Legislación societaria y sistema jurídico

• Delaware: tiene un conjunto de leyes societarias consolidadas y flexibles, lo que muchas personas consideran el criterio de referencia en cuanto a la legislación societaria de EE. UU. El Tribunal de Equidad del estado, que tiene una gran reputación, se centra exclusivamente en disputas empresariales, por lo que proporciona un proceso jurídico simplificado y previsible a las sociedades.

• California: también tiene un conjunto de leyes societarias robusto, pero se suele considerar que protege más a los empleados y accionistas que la legislación de Delaware. California no tiene un tribunal empresarial especializado como el Tribunal de Equidad de Delaware, lo que puede hacer que los litigios duren más y sean menos previsibles.

Privacidad

• Delaware: aporta mayor privacidad a las empresas porque no les exige indicar el nombre de los directores ni de los cargos directivos en los documentos de constitución.

• California: exige a las sociedades que revelen el nombre de los directores y cargos directivos en su declaración anual de información, lo que puede proporcionar menos privacidad a estas personas.

Impuestos y tasas

• Delaware: todas las sociedades de este estado deben pagar un impuesto de franquicia anual, que está entre 175 $ y 200.000 $, en función del tipo y el tamaño de la sociedad. Sin embargo, si una sociedad se ha constituido en Delaware, pero no hace negocios allí, no está sujeta al impuesto sobre sociedades estatal.

• California: este estado impone un impuesto de franquicia mínimo de 800 $ a todas las sociedades, sean cuales sean sus beneficios o su nivel de actividad. Si una sociedad está establecida en California, también estará sujeta al impuesto sobre sociedades estatal.

Normativas y requisitos

• Delaware: las normativas de este estado suelen ser favorables a las empresas y ofrecen flexibilidad en lo que respecta a la estructura y la gestión corporativas. Por ejemplo, Delaware permite que alguien sea el director único de una sociedad y tenga todos los puestos del equipo directivo.

• California: tiene normativas más estrictas, así como más requisitos para las sociedades. Por ejemplo, las sociedades que tengan más de tres accionistas deben tener también al menos tres directores en la junta. Asimismo, California aplica requisitos de diversidad asentados a las juntas directivas de sociedades que cotizan en bolsa y tienen su sede en este estado.

Entorno jurídico y percepción de los inversores

• Delaware: muchos inversores prefieren las sociedades de Delaware por la legislación societaria flexible y el sistema jurídico respetable del estado. Esto puede suponer una gran ventaja para las empresas que busquen invertir en capital de riesgo o quieran empezar a cotizar en bolsa.

• California: si bien este estado no tiene la misma reputación entre inversores que Delaware, constituir una empresa aquí puede proporcionar credibilidad, sobre todo si se trata de empresas que vayan a hacer negocios principalmente en este estado.

Coste de hacer negocios

• Delaware: si una sociedad de Delaware hace negocios en otro estado, quizá tenga que cumplir los requisitos para considerarse entidad extranjera, lo que podría implicar más tasas y papeleo.

• California: su coste de vida y sus costes operativos son más elevados en comparación con otros muchos estados. Por lo tanto, los salarios, los alquileres y otros gastos empresariales podrían ser más altos en California que en Delaware.

Tanto Delaware como California ofrecen ventajas a las sociedades, pero también tienen algunas diferencias en su legislación societaria, sus impuestos y tasas, sus protecciones de la privacidad y su entorno empresarial. Las características de cada uno de estos estados pueden afectar a diferentes empresas de distintos modos.

Cómo elegir el estado en el que constituir una empresa

Decidir en qué estado constituir una empresa es un paso fundamental. La decisión debe basarse en una evaluación exhaustiva de las necesidades, los planes de crecimiento, los requisitos de los inversores y otros factores importantes de la empresa. A continuación ofrecemos un proceso general que las empresas pueden seguir para tomar esta decisión:

• Comprende la forma jurídica de la empresa y los planes de futuro: la forma jurídica de una empresa (sociedad unipersonal, sociedad colectiva, LLC, sociedad, etc.) y los planes de futuro (por ejemplo, atraer inversores, cotizar en bolsa o seguir siendo una empresa privada) pueden influir considerablemente en el lugar en el que deberías constituir la empresa. Por ejemplo, los inversores de capital de riesgo y las empresas de capital privado suelen preferir invertir en sociedades establecidas en Delaware debido al sistema de legislación societaria bien consolidado que tiene.

• Evalúa los requisitos legales y las protecciones: las empresas deben comprender la legislación societaria de cada estado en el que se planteen constituirse. Algunos estados ofrecen muchas protecciones a los directores y cargos directivos, pero otros quizá ofrezcan más protecciones a los accionistas. Como hemos indicado antes, la legislación favorable a las empresas y el Tribunal de Equidad especializado de Delaware hacen que sea una opción atractiva para muchas sociedades.

• Ten presentes las necesidades de privacidad: si los propietarios de la empresa valoran la privacidad, quizá prefieran constituir la empresa en Delaware, ya que no obliga a que se publique el nombre de los directores o los cargos directivos.

• Analiza las implicaciones fiscales: las empresas deben tener en cuenta los requisitos del impuesto sobre sociedades de cada estado. Algunos estados, como Delaware, no imponen ningún impuesto sobre sociedades estatal a las empresas que no operen en él. Sin embargo, otros como California tienen impuestos de franquicia mínimos, sean cuales sean los ingresos o el nivel de actividad.

• Ten en cuenta el coste y la facilidad de hacer negocios: aquí se pueden incluir factores como el coste de vida, los niveles salariales, los costes de propiedad y el entorno empresarial general del estado. Las empresas también deben tener presente la facilidad de crear y gestionar una empresa en cada estado, incluidos su entorno normativo y burocracia.

• Busca asesoramiento jurídico y financiero: contacta con asesores jurídicos y financieros para comprender por completo las implicaciones de constituir una empresa en un estado concreto y cómo afectaría a tu empresa y a tus planes de futuro.

• Ten presentes las expectativas de los inversores y del mercado: en algunos sectores o en el caso de algunas empresas (como aquellas que quieran empezar a cotizar en bolsa), las expectativas del mercado pueden influir en el lugar en el que se constituyen. Por ejemplo, en el sector de las startups tecnológicas, muchos inversores esperan que se constituyan en Delaware.

• Revisa y toma una decisión: cuando hayas recopilado y analizado toda la información, debes revisar tus conclusiones, considerar las opciones que tienes y tomar una decisión sopesada con respecto a dónde constituir tu empresa.