Las empresas no constituidas y las empresas constituidas son dos estructuras empresariales que tienen su propio conjunto de reglas, implicaciones y beneficios.

Una empresa no constituida, como una empresa de propietario único o una asociación, es una empresa que no se ha registrado como una entidad jurídica separada de su titular. A una empresa no constituida y a su titular o titulares se los considera la misma entidad jurídica, y cualquier deuda o problema legal que enfrente la empresa es responsabilidad de los titulares. Las empresas no constituidas suelen ser más simples de establecer y operar, y no tienen tantos requisitos reglamentarios como las empresas constituidas, lo que las convierte en una opción popular para las operaciones pequeñas o de Startup.

Una empresa constituida, como una corporación, es una empresa que se registró como una entidad jurídica separada de sus titulares, a quienes a menudo se los llama accionistas. La constitución ofrece protección de responsabilidad limitada, lo que significa que los activos personales de los accionistas están protegidos si la empresa contrae deudas o recibe una demanda. Este tipo de empresa puede ser más complejo y costoso de establecer y mantener, ya que requiere cumplir con más normativas, presentar documentación como los estatutos de constitución y llevar registros financieros detallados.

Una sociedad de responsabilidad limitada (LLC, por sus siglas en inglés) incluye características de las empresas constituidas y no constituidas. En la mayoría de los casos, a una LLC se la considera una entidad jurídica separada de su titular o titulares al igual que una empresa constituida (p. ej., una corporación), pero no está constituida legalmente en muchos estados.

A continuación, analizaremos las implicaciones legales, las responsabilidades de impuestos y la responsabilidad legal de las empresas constituidas y no constituidas, así como la manera de elegir entre las dos estructuras empresariales.

Conclusiones principales

• Constituir una empresa crea una entidad jurídica distinta que separa los activos personales de las deudas empresariales y las demandas, mientras que los propietarios únicos de empresas no constituidas se enfrentan a una responsabilidad personal ilimitada.

• Las empresas no constituidas disfrutan de una tributación de transferencia más simple y un papeleo normativo mínimo, mientras que las entidades constituidas requieren el mantenimiento de registros formales, cuentas bancarias empresariales separadas y presentaciones de impuestos corporativos distintas.

• Recaudar capital de riesgo externo, emitir opciones sobre acciones y formalizar contratos comerciales complejos resultan procesos significativamente más fáciles con una estructura constituida, lo que la convierte en la opción preferida para las empresas escalables.

¿Cuáles son las implicaciones legales de estar constituido frente a no estarlo?

Las empresas constituidas y no constituidas difieren en sus enfoques sobre la responsabilidad, la tributación, la gestión, las transferencias de la titularidad y la recaudación de capital. A continuación, examinaremos cada una de estas diferencias.

Responsabilidad

La responsabilidad es la principal distinción legal entre las empresas constituidas y no constituidas. En una empresa no constituida (p. ej., las empresas de propietario único y las asociaciones), el titular o los titulares son personalmente responsables de las deudas y las obligaciones legales de la empresa. Esto significa que sus activos personales (su casa, su automóvil, sus ahorros) corren riesgo si la empresa se enfrenta a dificultades financieras o demandas.

Por el contrario, a las empresas constituidas (p. ej., las corporaciones y las LLC) se las considera entidades jurídicas separadas de sus titulares y cuentan con protección de responsabilidad limitada. Esta separación protege los activos personales del titular frente a las responsabilidades de la empresa, de modo que si esta contrae deudas o tiene problemas legales, por lo general, solo los activos empresariales están en juego.

Tributación

La tributación es otra diferencia clave entre estas estructuras empresariales. Las empresas no constituidas son entidades de traspaso, lo que significa que los ingresos de la empresa se declaran en la declaración de impuestos personal del propietario. Las empresas constituidas, en general, tienen estructuras fiscales más complejas, y algunas están sujetas a doble imposición: una vez a nivel corporativo y otra sobre los dividendos del propietario.

Gestión

Las empresas constituidas suelen tener que cumplir con más formalidades, como nombrar agentes registrados, celebrar reuniones periódicas, llevar registros detallados y presentar ciertos informes. Las empresas no constituidas generalmente tienen menos requisitos.

Transferencia de propiedad

La transferencia de la titularidad en una empresa constituida suele ser más sencilla y estructurada, y a menudo implica la venta de acciones. En las empresas no constituidas, la transferencia de la titularidad puede ser más compleja y es posible que requiera disolver la empresa y crear una nueva.

Obtención de capital

Las empresas constituidas, en particular las corporaciones, cuentan con más opciones para obtener capital mediante la emisión de acciones o bonos. Las empresas no constituidas, por lo general, tienen menos opciones de inversión externa.

Cómo se gravan de forma diferente las empresas constituidas y no constituidas

Las empresas constituidas y no constituidas tienen responsabilidades de impuestos muy diferentes, que se describen a continuación. Además, pueden variar en cuanto a los tipos de deducciones y créditos que tienen permitidos y las normas de impuestos locales que deben seguir. Los titulares de las empresas siempre deben consultar a los profesionales de impuestos si tienen alguna duda sobre sus responsabilidades impositivas.

Así es como funciona la tributación para cada tipo de empresa:

Empresas no constituidas

• Tributación de transferencia: Las ganancias y pérdidas de la empresa «se transfieren» a la declaración de impuestos individual del titular. La empresa en sí no paga el impuesto a las ganancias.

• Impuesto sobre el trabajo por cuenta propia: Los titulares están sujetos al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia (Seguro Social y Medicare) sobre los ingresos de la empresa.

• Impuesto a las ganancias personal: Los titulares declaran los ingresos de la empresa en su declaración del impuesto a las ganancias personal y pagan impuestos de acuerdo con su tasa impositiva individual sobre los ingresos.

• Ejemplo: Un escritor independiente no constituido declararía los ingresos y gastos de su empresa en el Anexo C de su declaración de impuestos personal y pagaría impuestos a su tasa impositiva individual sobre los ingresos. También es responsable de pagar el impuesto sobre el trabajo por cuenta propia.

Empresas constituidas

• Entidad de impuestos separada: A las corporaciones se las considera entidades de impuestos separadas de sus titulares y deben presentar sus propias declaraciones de impuestos.

• Impuesto a las ganancias corporativo: Las corporaciones pagan el impuesto a las ganancias sobre sus utilidades de acuerdo con la tasa impositiva corporativa.

• Doble tributación: Las corporaciones C (C corps) están sujetas a la doble tributación. La corporación se grava sobre sus utilidades y los accionistas pagan el impuesto a las ganancias personal sobre los dividendos.

• Tributación de transferencia: Las corporaciones S (S corps) y las LLC son entidades de transferencia, que evitan la doble tributación. Sin embargo, las LLC ofrecen flexibilidad de impuestos y pueden elegir la tributación corporativa.

• Ejemplo: Una gran corporación C de fabricación presentaría una declaración de impuestos corporativa y pagaría el impuesto a las ganancias sobre sus utilidades de acuerdo con la tasa impositiva corporativa. Luego, los accionistas pagan el impuesto a las ganancias personal sobre los dividendos de la empresa.

Responsabilidad y gestión de riesgos por estructura empresarial

Las diferentes estructuras empresariales conllevan distintos niveles de responsabilidad y riesgo para sus titulares.

A continuación, se indica cómo varían estos factores según la estructura:

• Propietario único: Las empresas de propietario único conllevan una responsabilidad personal ilimitada. El titular es responsable a nivel personal de todas las deudas y las obligaciones legales de la empresa, y sus activos personales corren riesgo si la empresa recibe una demanda o no puede pagar sus deudas. Esta estructura ofrece opciones limitadas para la gestión de riesgos. El titular puede comprar un seguro de responsabilidad para ayudar a cubrir posibles pérdidas, pero es posible que no proteja por completo los activos personales.

• Asociación: En una asociación, cada socio está sujeto a una responsabilidad personal ilimitada. Cada socio es responsable de manera solidaria y separada de las deudas y las obligaciones legales de la empresa. Las opciones para gestionar el riesgo son limitadas, pero incluyen un seguro de responsabilidad y una redacción minuciosa de los contratos. En un acuerdo de asociación, los socios pueden delinear cómo compartir los riesgos y las responsabilidades.

• LLC: Como su nombre lo indica, las LLC cuentan con una responsabilidad limitada. Los titulares (llamados miembros) no son responsables a nivel personal de las deudas y las obligaciones de la empresa, y sus activos personales generalmente están protegidos. Las LLC ofrecen opciones de gestión de riesgos más sólidas que las estructuras no constituidas. Además, pueden crear acuerdos operativos que describan las estrategias de gestión de riesgos, y el seguro de responsabilidad puede brindar una protección adicional.

• Corporación: Las corporaciones también ofrecen responsabilidad limitada. Los accionistas no son responsables personalmente de las deudas y obligaciones de la empresa. Sin embargo, en casos excepcionales, los tribunales podrían «levantar el velo corporativo» y hacer que los propietarios sean personalmente responsables si participan en actividades fraudulentas o ilegales, o si no mantienen las formalidades corporativas. Algunas profesiones, como los médicos y los abogados, también pueden enfrentar responsabilidad personal por negligencia profesional, incluso si operan dentro de una estructura corporativa.

Cómo elegir la estructura empresarial adecuada

Elegir la estructura empresarial adecuada afecta tus operaciones diarias, tus responsabilidades legales y fiscales, y tu capacidad para reunir capital. Tu estilo de trabajo personal, los objetivos comerciales y la tolerancia al riesgo también son factores importantes.

Esto es lo que debes considerar al elegir si constituir tu empresa en sociedad:

¿Cuánto riesgo de responsabilidad personal puedes aceptar?

• Responsabilidad personal: Considera cuánta responsabilidad legal personal puedes asumir. Si tu negocio implica riesgos considerables, una estructura que ofrezca responsabilidad limitada (p. ej., LLC o corporación) podría ser preferible para proteger tus activos personales.

• Riesgos del sector: Ciertos sectores son más propensos a enfrentar demandas o tienen mayores riesgos de deuda, lo que puede influir en tu elección de la estructura empresarial. Por ejemplo, la fabricación o la construcción podrían beneficiarse más de una corporación o LLC que una empresa de consultoría.

¿Qué tratamiento fiscal se adapta a tu empresa?

• Flexibilidad fiscal: Las empresas unipersonales, las asociaciones, las corporaciones S y las LLC ofrecen tributación de transferencia directa, lo que evita la doble tributación. Las corporaciones C están sujetas a la doble tributación.

• Consideraciones fiscales estatales: Algunos estados tienen leyes fiscales favorables para ciertos tipos de empresas. Según dónde esté radicada tu empresa, esto también puede ser un factor.

¿Cómo planeas recaudar fondos?

• Reunir capital: Por lo general, las corporaciones son más adecuadas para reunir capital con la venta de capital en forma de acciones. Los inversores podrían preferir las corporaciones debido a su estructura clara y al posible retorno de la inversión a través de dividendos y la apreciación de las acciones.

• Financiamiento para pequeñas empresas: Si tus necesidades de financiamiento son modestas o prefieres operar con préstamos o fondos personales, las estructuras más simples, como las empresas unipersonales o las asociaciones, podrían funcionar mejor.

¿Cuánto control diario deseas?

• Estructura de gestión: Las corporaciones requieren una junta directiva, reuniones periódicas y otras formalidades. Si prefieres la simplicidad y el control directo, una LLC o una empresa unipersonal pueden ser una buena opción.

• Procesos de toma de decisiones: En una asociación, las decisiones suelen tomarse de forma conjunta, lo que puede ser un beneficio o un obstáculo según la dinámica entre los socios. Las LLC ofrecen a la gestión más flexibilidad, lo que les permite a los miembros estructurar sus operaciones como lo consideren conveniente.

¿Cuáles son tus planes de crecimiento a largo plazo?

• Escalabilidad: Las corporaciones te permiten emitir acciones y atraer inversores. Esto puede ser ventajoso si tienes planes ambiciosos de crecimiento.

• Estrategias de salida: Es más fácil transferir la propiedad mediante acciones en una corporación que transferir la participación en una empresa unipersonal. Considera la facilidad con la que se puede transferir la propiedad si se vende la empresa.

¿Cuánto papeleo y cumplimiento de la normativa puedes administrar?

• Configuración y mantenimiento: Las corporaciones y las LLC exigen más papeleo y un cumplimiento de la normativa continuo que las empresas unipersonales o las asociaciones. Evalúa qué nivel de gastos administrativos generales puedes administrar.

• Asesoramiento profesional: Consulta a un abogado corporativo o a un asesor financiero. Pueden brindarte asesoramiento experto basado en tu situación de cumplimiento de la normativa específica y en tus objetivos a largo plazo.

¿Cómo puede ayudar Stripe Atlas?

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