Los emprendedores alemanes que busquen constituir una sociedad de responsabilidad limitada (LLC) estadounidense deben familiarizarse desde el principio con la normativa fiscal de Alemania y de EE. UU. Esto se debe a que constituir una empresa estadounidense no implica automáticamente que solo estés sujeto a los impuestos de EE. UU.

En este artículo, aprenderás cómo funciona una LLC según la legislación estadounidense, cuándo los fundadores alemanes con una LLC estadounidense están sujetos a impuestos en Alemania, qué impuestos podrían aplicarse y cómo se clasifican las LLC a efectos fiscales alemanes. También explicaremos las posibles responsabilidades en relación con el impuesto sobre la renta, el impuesto sobre sociedades y el impuesto sobre actividades económicas, así como las obligaciones fiscales en EE. UU. y cómo evitar o reducir al mínimo la doble imposición.

De un vistazo

• Se puede constituir una LLC estadounidense desde Alemania incluso sin necesidad de tener un lugar de residencia en EE. UU.
  
• El hecho de si una LLC estadounidense tributa en Alemania y la forma en que lo hace dependen de la residencia fiscal de sus miembros, la clasificación alemana de la LLC, así como de la ubicación del domicilio social de la empresa, el lugar de gestión real y la ubicación de cualquier establecimiento permanente.
  
• En Alemania, las LLC se clasifican a efectos fiscales como sociedades de capital o sociedades de personas, según su estructura jurídica y de hecho.
  
• Las LLC pueden incurrir en impuestos tanto en Alemania como en EE. UU., aunque el acuerdo de doble imposición puede armonizar la tributación entre ambos países.
  
• Las implicaciones fiscales de una LLC estadounidense pueden variar considerablemente según la estructura, el estado de EE. UU. en el que esté constituida y las participaciones en la propiedad, por lo que conviene buscar asesoramiento fiscal con antelación.
  

¿Cómo funciona una LLC según la legislación estadounidense?

Una LLC (sociedad de responsabilidad limitada) es una entidad mercantil de EE. UU. que combina elementos de una sociedad de capital y una sociedad de personas. En principio, los miembros de una LLC no son responsables a nivel personal de las obligaciones de la empresa. Al mismo tiempo, las LLC tienen una estructura flexible, lo que las hace adecuadas para diversos modelos de negocio. Las leyes corporativas específicas que rigen a las LLC varían en función del estado de EE. UU. en el que se constituya la LLC.

Una o más entidades o particulares pueden constituir LLC. Los ciudadanos alemanes y las empresas registradas en Alemania también pueden formar una LLC estadounidense; por lo general, no se requiere residencia o ciudadanía en EE. UU. En función de su estructura, las LLC se pueden usar para hacer negocios en el mercado estadounidense, para servicios internacionales o para modelos de negocio digitales. Las LLC siguen siendo entidades jurídicamente independientes con sus propios derechos y obligaciones.

¿Cuándo están sujetos a impuestos en Alemania los empresarios alemanes con una LLC de EE. UU.?

Una LLC de EE. UU. puede generar obligaciones fiscales en EE. UU. Los impuestos específicos que se deben pagar varían en función, entre otras cosas, de la estructura de la LLC y de su clasificación fiscal. Una cuestión adicional para los empresarios alemanes es si Alemania puede gravar los beneficios y en qué medida. Los principales factores para tomar esa decisión son la residencia fiscal de los propietarios, la ubicación del domicilio social de la empresa y el lugar de gestión efectiva de la empresa.

¿Cuándo se aplica la obligación de pagar el impuesto sobre la renta alemán?

En el caso de los particulares, el factor principal para determinar si se aplican las obligaciones relativas al impuesto sobre la renta alemán es la vinculación del particular con Alemania. Según el artículo 1, párrafo 1 de la Ley del Impuesto sobre la Renta alemana (EStG), los particulares que tienen su domicilio o lugar de residencia permanente en Alemania están, en principio, sujetos al impuesto sobre la renta sin limitación. No importa si sus beneficios proceden de Alemania o del extranjero. Por lo general, cualquier persona con residencia fiscal en Alemania también debe pagar impuestos por los beneficios de una LLC.

¿Qué función desempeñan el domicilio social y el lugar de gestión de la LLC?

Alemania también podría tener derechos de tributación sobre la propia LLC. Según el artículo 1, párrafo 1 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades alemana (KStG), determinadas corporaciones, asociaciones de personas y patrimonios están sujetos al impuesto sobre sociedades sin limitación si su lugar de gestión o domicilio social se encuentra en Alemania. Para las LLC de EE. UU., esto implica determinar si su gestión efectiva se encuentra en Alemania.

Según el artículo 10 del Código Fiscal de Alemania (AO), la gestión se define como el «centro de la alta dirección empresarial». Por lo tanto, no se trata únicamente de dónde se constituyó o registró formalmente la LLC, sino que lo que importa es el lugar desde el que se toman las decisiones empresariales clave y se gestionan las operaciones diarias. Por consiguiente, una LLC registrada en EE. UU. podría estar sujeta a tributación en Alemania si la gestión se lleva a cabo realmente desde Alemania.

Por tanto, que una LLC incurra en obligaciones fiscales en Alemania depende de varios factores: la clasificación jurídica y fiscal de la empresa, la residencia fiscal de los propietarios, la ubicación del domicilio social de la LLC, el lugar de gestión efectiva y la ubicación de cualquier establecimiento permanente.

¿Cómo clasifican las autoridades fiscales alemanas a las LLC de EE. UU.?

La denominación «limited liability company» no es un factor decisivo en la tributación alemana. En cambio, el factor clave es cómo se clasifica la empresa según la legislación fiscal alemana. Una LLC constituida según la legislación de EE. UU. podría tratarse como una corporación independiente, una sociedad de personas o una sucursal dependiente de un miembro.

La clasificación se lleva a cabo mediante una comparación de entidades jurídicas. Esto implica examinar, caso por caso, qué forma social alemana se corresponde más estrechamente con la LLC en términos de su estructura jurídica y su funcionamiento real.

¿Cómo funciona la clasificación de la entidad jurídica?

La comparación de entidades jurídicas evalúa si la LLC en cuestión se parece más por su forma a una corporación o a una sociedad de personas alemana. Los criterios clave se resumen en una circular del Ministerio Federal de Finanzas (BMF) de 19 de marzo de 2004:

• Tipo de gestión y representación
  
• Responsabilidad de los miembros
  
• Transferibilidad de las participaciones de la empresa
  
• Distribución de los beneficios
  
• Obtención de capital
  
• Duración de la empresa
  
• Requisitos formales de constitución
  

Ninguno de estos criterios es suficiente por sí solo para generar una clasificación. Por el contrario, se requiere una evaluación general de las circunstancias jurídicas y fácticas.

¿Cuáles son las implicaciones de la clasificación de la entidad jurídica?

El tratamiento fiscal de una LLC depende en última instancia del resultado de la clasificación de su entidad. Las elecciones «check-the-box» que hacen las LLC en EE. UU. no sustituyen a la clasificación de entidades alemanas.

Si una LLC se clasifica en Alemania como corporación, entonces, en principio, se considera una entidad independiente sujeta a impuestos. Por tanto, sus beneficios se gravan inicialmente a nivel de la empresa.

Si, por el contrario, se clasifica en Alemania como sociedad de personas, sus beneficios se atribuyen generalmente a sus miembros.

Independientemente de su clasificación, las actividades de una LLC podrían tener implicaciones fiscales en Alemania si mantiene un establecimiento permanente en el país. En este caso, cualquier beneficio atribuible a su establecimiento permanente alemán podría ser gravado en Alemania.

¿Qué impuestos sobre la renta, impuestos sobre sociedades e impuestos comerciales podrían aplicarse a una LLC de EE. UU.?

Si una LLC se clasifica como sociedad de personas en Alemania, los beneficios se atribuyen a sus miembros. Si estos miembros son particulares sujetos a tributación en Alemania, estos beneficios podrían estar sujetos a impuestos como beneficios derivados de una actividad comercial o empresarial. El artículo 15, párrafo 1, n.º 2 de la EStG contempla expresamente las participaciones en los beneficios obtenidas por los miembros que deban considerarse socios de una empresa.

Si, por el contrario, una LLC se clasifica como corporación, la propia empresa es la entidad sujeta a impuestos. Por tanto, los beneficios se gravan a nivel de la empresa. Para una empresa sujeta a tributación en Alemania, el impuesto sobre sociedades se rige por la Ley del Impuesto sobre Sociedades alemana (Körperschaftsteuergesetz). La tributación de los accionistas suele gestionarse por separado, pero podría entrar en juego en caso de una distribución posterior.

¿Cuándo se debe pagar el impuesto comercial?

Además del impuesto sobre la renta o el impuesto sobre sociedades, las LLC de EE. UU. también podrían estar sujetas al impuesto comercial. Según el artículo 2, párrafo 1 de la Ley del Impuesto Comercial alemana (GewStG), una empresa comercial está sujeta al impuesto comercial si opera y mantiene un establecimiento comercial permanente en Alemania. En el caso de una LLC clasificada como corporación, el artículo 2, párrafo 2 de la GewStG considera, por lo general, que todo el ámbito de sus actividades constituye una empresa comercial.

Sin embargo, en el caso de una LLC tratada como sociedad de personas, el factor decisivo es si se lleva a cabo alguna actividad comercial en Alemania. El artículo 15, párrafo 2 de la EStG define los criterios según los cuales las actividades constituyen una empresa comercial. Si una LLC cumple estos criterios y mantiene un establecimiento permanente en Alemania, podría estar sujeta al impuesto comercial. Los beneficios comerciales se derivan de los beneficios sujetos a impuestos de la empresa y, a continuación, se ajustan según las deducciones y bonificaciones aplicables definidas por la ley.

¿Qué relación existe entre el impuesto sobre la renta y el impuesto comercial?

Los empresarios alemanes podrían verse sujetos tanto al impuesto sobre la renta como al impuesto comercial, sobre todo si tienen una LLC que se ha clasificado como sociedad de personas. Los beneficios generados por la LLC se atribuyen a sus miembros, que podrían tener que pagar el impuesto sobre la renta por estos beneficios. Al mismo tiempo, la actividad comercial llevada a cabo en Alemania podría estar sujeta al impuesto comercial si se cumplen los requisitos de la Ley del Impuesto Comercial.

Sin embargo, el impuesto comercial puede compensar parcialmente la carga del impuesto sobre la renta de los particulares. El artículo 35 de la EStG prevé una reducción fiscal sobre los beneficios empresariales. Por lo tanto, la carga fiscal real no puede evaluarse basándose únicamente en la Ley del Impuesto sobre la Renta o en la Ley del Impuesto Comercial.

¿Qué obligaciones fiscales tiene una LLC en EE. UU.?

Cualquier persona que constituya una LLC estadounidense desde Alemania debe cumplir con las obligaciones fiscales tanto de Alemania como de EE. UU. Debido a la estructura de la LLC, un propietario de empresa alemán podría estar sujeto a tributación tanto en EE. UU. como en Alemania. Con respecto al impuesto federal sobre la renta de EE. UU., la clasificación de una LLC depende principalmente del número de miembros y de la clasificación fiscal elegida.

• LLC de un solo miembro
  Por lo general, una LLC de un solo miembro se trata como una «entidad transparente». Esto significa que no se trata como una entidad sujeta a impuestos independiente con respecto al impuesto federal sobre la renta de EE. UU. Los ingresos y gastos se atribuyen al miembro único y se incluyen en la declaración de impuestos de dicho miembro.
  
• Sociedad
  Una LLC con varios miembros se suele tratar como una sociedad de personas. La LLC presenta una declaración de impuestos de la sociedad en la que declara sus ingresos y gastos. Las cuotas respectivas de los beneficios se asignan después a los miembros y estos las declaran en sus declaraciones de impuestos individuales. En cualquier caso, los beneficios solo se gravan a nivel de miembro y no de forma adicional a nivel de la LLC.
  
• Sociedad
  Una LLC también puede optar por tributar como una sociedad de capital. Para ello, la empresa debe presentar una solicitud ante la agencia tributaria estadounidense (IRS). Esta elección no afecta a la condición jurídica de la LLC en virtud de las leyes del estado correspondiente de EE. UU.
  

¿Qué normativas impiden el uso de LLC estadounidenses con fines de evasión fiscal?

Los emprendedores alemanes pueden estar interesados en crear una LLC estadounidense por motivos jurídicos o financieros. No obstante, el mero hecho de constituir una empresa en EE. UU. no significa que se puedan evitar los impuestos alemanes. Los factores decisivos para determinar qué impuestos se aplican a una LLC en Alemania son las circunstancias reales y la clasificación fiscal de la LLC.

El artículo 42 de la AO (Ley General Tributaria Alemana) establece un principio general: la legislación fiscal no se puede eludir mediante el abuso de las opciones de estructuración jurídica. Se podría considerar que existe abuso si un acuerdo inadecuado da lugar a una ventaja fiscal no prevista por la ley y no existen motivos no fiscales significativos para la estructura elegida.

¿Cuándo se aplican las normas de sociedades extranjeras controladas?

Algunas empresas extranjeras también pueden estar sujetas a las normas sobre sociedades extranjeras controladas (CFC). El objetivo de estas normas es evitar que las empresas eludan permanentemente la tributación alemana al atribuir determinados ingresos a una empresa extranjera ubicada en una jurisdicción con una fiscalidad más baja.

Según el artículo 7 de la Ley de Impuestos Extranjeros de Alemania (AStG), los ingresos de una empresa extranjera se pueden atribuir a un contribuyente sujeto a responsabilidad fiscal ilimitada en Alemania si dicho contribuyente controla la empresa y la entidad se califica como empresa intermediaria. El artículo 8 de la AStG define a qué tipos de ingresos se aplica esto. Entre los criterios figuran el tipo de ingresos y el nivel de tributación real en el extranjero.

Por consiguiente, una LLC estadounidense no cumple de forma automática los requisitos como CFC simplemente porque tenga su sede en EE. UU. Lo que importa es la clasificación de la LLC a efectos fiscales en Alemania, las estructuras de propiedad y control, la naturaleza de sus ingresos y la tributación aplicable en EE. UU.

¿Cómo se evita la doble imposición?

Cualquier persona que dirija una LLC estadounidense podría encontrarse con que sus ingresos quedan registrados por las autoridades fiscales de Alemania y EE. UU. Sin embargo, el acuerdo de doble imposición entre EE. UU. y Alemania (DTA) está concebido para evitar la doble tributación. Asigna los derechos de tributación entre ambos países y establece qué país tiene derecho a gravar determinados tipos de ingresos. El DTA no crea un derecho de tributación para ninguno de los dos países, sino que limita los derechos de tributación existentes.

El DTA prevé normas diferentes según el tipo de ingresos. Para evitar la doble imposición, se puede aplicar una exención o un crédito por el impuesto pagado en el otro país. El método utilizado depende fundamentalmente de cómo se clasifiquen los ingresos. Por lo tanto, en el caso de una LLC estadounidense, lo primero que hay que hacer es aclarar cómo se deben clasificar la empresa y sus ingresos en virtud de la legislación fiscal alemana y a efectos del DTA.

¿Cuándo conviene buscar asesoramiento fiscal profesional para una LLC estadounidense?

Con una LLC estadounidense, incluso las pequeñas diferencias de estructura pueden tener importantes consecuencias fiscales. Este es el caso, por ejemplo, cuando la empresa se clasifica de forma distinta en Alemania y en EE. UU. Las dudas sobre las normas de CFC o para evitar la doble imposición también pueden complicar la situación fiscal. Por tanto, es muy recomendable contar con asesoramiento profesional, en especial para las estructuras más complejas.

Esto resulta especialmente importante, dado que las normas fiscales aplicables a una LLC pueden variar de Florida a Delaware, así como en cualquiera de los demás estados de EE. UU. Por lo tanto, cualquier persona que constituya o ya dirija una LLC estadounidense debe revisar las implicaciones fiscales en EE. UU. y Alemania lo antes posible. Consultar con asesores fiscales profesionales puede ayudar a identificar posibles obligaciones fiscales y a mitigar riesgos evitables.

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Preguntas frecuentes sobre la tributación de las LLC de EE. UU. en Alemania