Los acuerdos de indemnización determinan quién paga cuando se presenta una demanda de terceros, se impone una multa reglamentaria, se impugna la propiedad intelectual (PI) o el incumplimiento de un contrato causa pérdidas financieras. En otras palabras, asignan el riesgo antes de que se convierta en una disputa. En los EE. UU., el acuerdo medio por lesiones personales oscila entre 20.000 y 50.000 dólares, mientras que los casos de lesiones catastróficas pueden costar más de 1 millón de dólares. Estos acuerdos aclaran quién pagaría el importe. Las cláusulas de indemnización determinan la exposición a la responsabilidad y cómo se negocian y fijan los precios de los acuerdos.

A continuación, desglosaremos qué es un acuerdo de indemnización, cómo funcionan las cláusulas de indemnización en la práctica y qué deben mirar las empresas antes de firmar.

Esto es lo que encontrarás en este artículo

• ¿Qué es un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Cómo funciona en la práctica un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Contra qué riesgos protege un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Qué tipos de acuerdos de indemnización se utilizan en los contratos empresariales?
  
• ¿Cuáles son los límites y exclusiones de los acuerdos de indemnización?
  
• ¿Cuándo necesitan las empresas un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Cuáles son las cláusulas que hay que buscar en un acuerdo de indemnización?
  
• Cómo puede ayudarte Stripe Atlas
  

¿Qué es un acuerdo de indemnización?

Un acuerdo de indemnización es un documento legal en el que una de las partes se compromete a cubrir ciertas responsabilidades o gastos en que incurra otra parte a causa de acontecimientos específicos, pero a la parte que ofrece esta protección se la suele denominar parte infractora y la parte protegida es la parte indemnizada, mientras que a los acuerdos de indemnización se les suele denominar disposiciones de «indemnización» o «exención de responsabilidad», especialmente en los contratos comerciales, aunque algunas jurisdicciones distinguen entre ambas.

¿Cómo funciona en la práctica un acuerdo de indemnización?

Las cláusulas de indemnización crean una cadena de obligaciones muy específica que se activa cuando aparece un problema cubierto. Así es como funcionan los acuerdos de indemnización.

Se produce un evento desencadenante

Una pérdida cubierta puede ser una demanda de terceros, una sanción reglamentaria, un incumplimiento de contrato o reclamaciones de propiedad intelectual relacionadas con la conducta de una de las partes. La parte que solicita protección debe presentar un aviso de reclamación, a menudo por escrito y en un plazo definido, para que la parte infractora tenga la oportunidad de responder.

El control de la defensa está determinado

Si la cláusula incluye el deber de defender, la parte infractora asume la defensa jurídica de la reclamación. Normalmente, elige a un abogado y gestiona la estrategia de litigio, sujeta a la cooperación de la parte indemnizada. Por lo general, se requiere que la parte indemnizada proporcione documentos, acceso a testigos y asistencia razonable como soporte para la defensa o resolución de la reclamación.

Los costes se pagan por adelantado o se reembolsan

La parte infractora paga los honorarios jurídicos, los acuerdos, las sentencias y otras pérdidas cubiertas, ya sea directamente a medida que surgen o reembolsando a la parte indemnizada después de que se incurra en costes. Muchos acuerdos restringen el cobro sin el consentimiento de la parte indemnizada, especialmente si un cobro daría lugar a obligaciones continuas, admisiones de responsabilidad o impacto en la reputación.

¿Contra qué riesgos protege un acuerdo de indemnización?

Existen cláusulas de indemnización porque las empresas están expuestas al riesgo y el acuerdo de indemnización convierte esa exposición en una responsabilidad financiera definida.

Estos son los principales tipos de riesgo abordados:

• Reclamaciones de terceros: si un cliente, proveedor, regulador u otra parte externa presenta una reclamación (p. ej., lesiones corporales, daños a la propiedad, pérdidas económicas) que surgen de la conducta de una parte, la cláusula de indemnización determina quién interviene para defender y pagar.

• Incumplimiento de contrato o garantías: si una parte no cumple con lo prometido (p. ej., calidad del producto, nivel de servicio), la cláusula puede requerir que esa parte reembolse a la contraparte las pérdidas resultantes.

• Infracción de la propiedad intelectual: en los acuerdos de tecnología, medios y software, las cláusulas de indemnización a menudo cubren las reclamaciones si un producto o servicio infringe las patentes, los derechos de autor o las marcas comerciales de un tercero.

• Multas y sanciones reglamentarias: cuando está legalmente permitido hacerlo, las cláusulas de indemnización pueden requerir que una parte cubra las multas, investigaciones o costes de aplicación causados por su incumplimiento de las leyes o regulaciones del sector.

• Fraude, negligencia o mala conducta: muchas indemnizaciones se aplican explícitamente a las pérdidas causadas por actos negligentes, fraude o mala conducta intencional de una parte, especialmente cuando esas acciones exponen a la otra parte a daños jurídicos o financieros.

• Costes de defensa y gastos jurídicos: más allá de los daños en sí, las cláusulas de indemnización suelen cubrir los honorarios de abogados, costas judiciales, acuerdos de pago y gastos de investigación relacionados con una reclamación cubierta.

¿Qué tipos de acuerdos de indemnización se utilizan en los contratos de empresa?

La estructura de las cláusulas de indemnización determina hasta dónde se transfiere la responsabilidad y cuánto riesgo se transfiere. Estas son algunas categorías de acuerdos de indemnización:

• Indemnización por reclamaciones de terceros: una parte se compromete a cubrir las pérdidas que surjan de reclamaciones presentadas por terceros cuando esas reclamaciones se deriven de la conducta o incumplimiento de esa parte. Esta es una estructura común en los contratos comerciales.

• Indemnización recíproca: ambas partes acuerdan indemnizarse mutuamente por las reclamaciones causadas por sus respectivas acciones. Esto es común en las sociedades colectivas, las empresas conjuntas y las relaciones con las plataformas.

• Indemnización limitada o proporcionada: cada parte cubre las pérdidas solo en la medida en que las ha causado. Si ambas partes han contribuido al daño, la responsabilidad se asigna proporcionalmente en lugar de transferirse por completo.

• Indemnización intermedia: una parte se compromete a indemnizar a la otra incluso si la parte indemnizada fue parcialmente culpable, siempre y cuando la parte indemnizada no haya sido la única responsable de la pérdida.

• Indemnización de forma amplia: una parte se compromete a indemnizar a la otra incluso por las pérdidas causadas por la propia negligencia de la parte indemnizada. Estas cláusulas están muy restringidas o no son aplicables en muchas jurisdicciones.

En circunstancias limitadas, los tribunales pueden reconocer las obligaciones de indemnización basadas en la naturaleza de la relación, incluso si no está explícitamente escrita en el contrato, pero en la práctica comercial moderna, las obligaciones de indemnización se negocian explícitamente para evitar la incertidumbre.

¿Cuáles son los límites y exclusiones de los acuerdos de indemnización?

Muchos acuerdos comerciales incorporan límites para evitar que la exposición se vuelva ilimitada o comercialmente irrazonable. Algunas jurisdicciones prohíben las indemnizaciones de forma amplia, especialmente en los contratos de construcción o de consumo.

Ten en cuenta estos límites y exclusiones:

• Límites de responsabilidad: muchos contratos limitan la exposición total de la parte infractora a un importe fijo en dólares o a un múltiplo de las comisiones pagadas en virtud del acuerdo.

• Exclusión de negligencia grave o mala conducta intencional: las disposiciones sobre indemnización generalmente no protegen a una parte de las pérdidas causadas por su propia negligencia grave, fraude o mala conducta intencional.

• Estándares de culpa proporcionales: algunas cláusulas limitan la indemnización a las pérdidas «en la medida en que sean causadas por» la parte infractora. Esto evita que una parte asuma el coste total cuando se comparte la culpa.

• Límites de tiempo para las reclamaciones: los contratos suelen incluir períodos de supervivencia que definen cuánto duran las obligaciones de indemnización después de la rescisión o el cierre.

• Exclusión de ciertas categorías de daños: los acuerdos suelen excluir los daños indirectos, derivados o punitivos de la cobertura de indemnización.

¿Cuándo necesitan las empresas un acuerdo de indemnización?

Las cláusulas de indemnización son especialmente importantes cuando varias empresas comparten el riesgo. Si las acciones de una parte crean exposición financiera o jurídica para otra, la indemnización debe formar parte de la conversación.

Los acuerdos de indemnización siempre deben utilizarse en las siguientes situaciones:

• Cuando las reclamaciones de terceros son previsibles: si los clientes, reguladores, proveedores o usuarios finales pudieran presentar reclamaciones relacionadas con el desempeño de una parte, una cláusula de indemnización aclara quién defiende y quién paga.

• Cuando una de las partes controla variables de riesgo: si una de ellas controla el diseño del producto, el manejo de los datos, los procesos de cumplimiento de la normativa o la ejecución, suele indemnizar a la otra por las pérdidas causadas por fallos en esas áreas.

• Cuando se trata de propiedad intelectual: los acuerdos que involucran tecnología con licencia, contenido o materiales con el logotipo de tu marca a menudo incluyen una indemnización por reclamaciones de infracción.

• Cuando las transacciones implican responsabilidades históricas: en las fusiones y adquisiciones, los vendedores suelen indemnizar a los compradores por el cierre anticipado de responsabilidades, como impuestos impagados, litigios no revelados y exposición regulatoria que aparece después del cierre del acuerdo.

• Cuando el riesgo es alto: los proyectos de construcción, arrendamiento de equipos, arreglos logísticos y contratos de eventos incluyen rutinariamente cláusulas de indemnización para abordar lesiones, daños a la propiedad o pérdidas empresariales.

• Cuando la exposición normativa es significativa: en sectores altamente regulados, las disposiciones de indemnización pueden asignar la responsabilidad por multas, investigaciones o incumplimientos de la normativa atribuibles a la conducta de una de las partes.

¿Cuáles son las cláusulas que hay que buscar en un acuerdo de indemnización?

Pequeñas diferencias de redacción pueden trasladar significativamente el riesgo. Lo importante está en la letra pequeña.

Busca la siguiente información:

• Quién está indemnizando a quién: la cláusula debe nombrar claramente a la parte indemnizadora y a la parte indemnizada, incluido si la protección se extiende a afiliados, directores, empleados o agentes.

• Ámbito de las reclamaciones cubiertas: el acuerdo debe definir qué tipos de reclamaciones están cubiertas, como demandas de terceros, acciones reglamentarias, incumplimientos de declaraciones y garantías, violación de la propiedad intelectual y negligencia.

• Pérdidas y gastos cubiertos: la cláusula debe especificar qué costes se incluyen (p. ej., honorarios jurídicos, costas judiciales, acuerdos, sentencias, multas, gastos de investigación, otras pérdidas directas que surgen de la reclamación).

• Obligación de defender: el acuerdo debe indicar si la parte infractora tiene la obligación de defender las reclamaciones a medida que surjan o solo de reembolsar las pérdidas después de la resolución.

• Control de la defensa y cobro: la cláusula debe abordar quién selecciona al abogado y si el acuerdo requiere consentimiento, particularmente si un acuerdo propuesto impone obligaciones no monetarias o ingresos.

• Requisitos de notificación: el acuerdo debe indicar cómo y cuándo se debe notificar una reclamación, junto con las consecuencias de la notificación diferida, para evitar disputas de procedimiento más adelante.

• Exclusiones y normas de culpa: la cláusula debe aclarar si la indemnización se aplica solo a las pérdidas causadas por negligencia o mala conducta de la parte infractora, o si excluye la negligencia grave, la mala conducta dolosa o las infracciones estatutarias.

• Límites de responsabilidad y límites financieros: el acuerdo debe especificar si la indemnización está sujeta a límites generales de responsabilidad o límites de indemnización separados y si ciertas categorías de reclamaciones no están limitadas.

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