La Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA, por sus siglas en inglés) es una ley estadounidense establecida en 1977 que se enfoca en la corrupción en los negocios internacionales. Esta ley cumple dos funciones principales:

• Prohíbe a las empresas estadounidenses, a los ciudadanos estadounidenses y a ciertas empresas internacionales sobornar a funcionarios extranjeros para asegurar o mantener negocios.

• Obliga a las empresas que cotizan en bolsa a llevar una contabilidad precisa y a mantener controles internos eficaces para supervisar las operaciones financieras.

La Comisión de Bolsa y Valores (SEC, por sus siglas en inglés) y el Departamento de Justicia (DOJ) hacen cumplir la FCPA, que desempeña un papel importante en la promoción de prácticas comerciales globales éticas. Si bien algunos pagos son fácilmente reconocibles como sobornos directos, la legalidad de otros pagos, como los pagos de facilitación, puede variar. A continuación, analizaremos cómo se gestionan los pagos de facilitación en el marco de la FCPA.

¿De qué trata este artículo?

• ¿Qué son los pagos de facilitación?
  
• ¿Para qué se utilizan los pagos de facilitación?
  
• ¿Qué incluye la FCPA?
  
• ¿La FCPA incluye una exención de pagos de facilitación?
  
• ¿Son legales los pagos de facilitación en todas partes?
  

¿Qué son los pagos de facilitación?

Los pagos de facilitación son pequeñas sumas que se pagan a los funcionarios del gobierno para acelerar los servicios rutinarios y no discrecionales. Estos servicios pueden incluir el procesamiento de documentos administrativos (por ejemplo, visas), el manejo de servicios públicos o la agilización del paso de mercancías por la aduana. Dependiendo del país y sus leyes, estos pagos pueden ser rutinarios o considerarse sobornos.

¿Para qué se utilizan los pagos de facilitación?

Los pagos de facilitación agilizan las acciones administrativas rutinarias y no discrecionales, entre las que se incluyen las siguientes:

• Documentos gubernamentales como visas, órdenes de trabajo y licencias

• Despacho aduanero para el paso de mercancías a través de fronteras o puertos

• Servicios públicos como electricidad y agua

• Protección policial o seguridad que de otro modo no se proporcionaría fácilmente

Estos pagos pueden acelerar procesos que a menudo son lentos o se atascan por retrasos burocráticos y garantizan que las empresas puedan operar sin problemas y de manera predecible.

¿Qué incluye la FCPA?

La FCPA es una legislación estadounidense que aborda la corrupción y el soborno a través de las fronteras internacionales. A continuación vemos una lista de lo que incluye.

Disposiciones contra el soborno

Las disposiciones antisoborno de la FCPA prohíben lo siguiente:

• Sobornos directos e indirectos: La FCPA prohíbe a los individuos, empresas y ciertos emisores extranjeros de valores de los EE. UU. ofrecer, pagar, prometer pagar o autorizar el pago de dinero o cualquier cosa de valor a funcionarios extranjeros con la finalidad de influir en cualquier acto o decisión de estos funcionarios en su capacidad oficial.

• Asegurar cualquier ventaja indebida: Las mismas personas y empresas no pueden realizar pagos para obtener ventajas comerciales, como ganar un contrato y obtener ventajas en acciones regulatorias, impuestos u otras interacciones gubernamentales.

• Participación de intermediarios: Si estas partes saben que una parte de los pagos que realicen se ofrecerá a un funcionario extranjero indirectamente a través de un tercero, esto vulnera lo dispuesto en la FCPA.

Provisiones contables

Las disposiciones contables de la FCPA garantizan que las empresas se adhieran a normas contables específicas que permiten una transparencia total sobre los fondos y activos corporativos. Estas disposiciones regulan lo siguiente:

• Libros y registros: Las empresas deben mantener libros, registros y cuentas detallados que reflejen de manera precisa y justa las transacciones y disposiciones de los activos de la corporación. Este requisito impide que las empresas disfracen los pagos ilícitos como gastos legítimos.

• Controles internos: Las corporaciones deben mantener un sistema de controles contables internos que garantice el control, la autoridad y la responsabilidad de la gerencia sobre los activos de la empresa. Esto ayuda a detectar y prevenir actos corruptos como la malversación de fondos y el soborno.

Aplicación de la normativa

La SEC y el Departamento de Justicia hacen cumplir conjuntamente la FCPA. El Departamento de Justicia puede procesar casos de la FCPA que involucren a empresas, individuos y entidades estadounidenses, así como a ciudadanos extranjeros o empresas que actúen en nombre de un ciudadano o entidad estadounidense.

¿La FCPA incluye una exención de los pagos de facilitación?

La FCPA generalmente permite los pagos de facilitación y los considera exentos de sus disposiciones antisoborno. Pero esta excepción es solo para acelerar las acciones gubernamentales de rutina que ocurrirían incluso sin efectuar el pago. No incluye ningún pago que pueda afectar al resultado de la decisión de un funcionario.

Por ejemplo, si vas a solicitar un visado, puedes realizar legalmente un pago de facilitación para que tu solicitud se procese más rápido. Sin embargo, no puedes hacer un pago para mejorar las posibilidades de que tu solicitud sea aprobada. La FCPA permite que los pagos aceleren el proceso, pero no los pagos para asegurar un determinado resultado.

¿Los pagos de facilitación son legales en todas partes?

En los EE. UU., los pagos de facilitación suelen ser un derecho legal del pagador. A nivel internacional, las normas que rigen estos pagos son menos permisivas. Aquí tienes un resumen:

• Ley Antisoborno del Reino Unido: A diferencia de la FCPA, la Ley contra el Soborno del Reino Unido no distingue entre sobornos y pagos de facilitación. Siguiendo una postura más estricta sobre la corrupción y el soborno, el Reino Unido considera que todos esos pagos son ilegales.

• Convención Antisoborno de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE): La Convención Antisoborno de la OCDE no prohíbe los pagos de facilitación, pero la OCDE ha instado a los países a detener este tipo de pago. Los países miembros, como Bélgica y Canadá, han prohibido los pagos de facilitación.

• Leyes locales: En muchos países, cualquier pago que pueda considerarse como una influencia para un funcionario del gobierno, independientemente de su importe o intención, podría considerarse ilegal. Las empresas que operan en varias jurisdicciones deben evaluar las leyes locales para determinar qué está permitido.