Cualquiera que constituya una GbR (o sociedad civil) acepta que está asumiendo un nivel de riesgo que no debe subestimarse: la responsabilidad por las obligaciones financieras también se extiende a los bienes privados de los socios de una GbR. Por lo tanto, es fundamental que te tomes el tiempo necesario para reflexionar, formular las preguntas adecuadas y tomar todas las precauciones necesarias a la hora de poner en marcha tu empresa. En este artículo, te explicamos qué partes son responsables de qué en una GbR, durante cuánto tiempo se aplica la responsabilidad y si es posible añadir una limitación de responsabilidad. También recibirás consejos sobre cómo puedes minimizar el riesgo de responsabilidad de los socios.

¿De qué trata este artículo?

• ¿Quién es responsable de qué en una GbR?
  
• ¿Cuánto dura la responsabilidad de una GbR y sus socios?
  
• ¿Es posible limitar la responsabilidad?
  
• ¿Cómo pueden los socios minimizar su riesgo de responsabilidad?
  
• ¿Qué debe contener una escritura de constitución para minimizar el riesgo de responsabilidad?
  

¿Quién es responsable de qué en una GbR?

En una GbR (abreviatura de «Gesellschaft bürgerlichen Rechts» en alemán o «sociedad civil» en español), todos los socios son personal y plenamente responsables, y esta responsabilidad incluye su patrimonio privado (artículo 721 del Código Civil alemán). Según el legislador, esto se justifica por el hecho de que la GbR es una sociedad colectiva y no una entidad jurídica en la que el capital social puede utilizarse para cubrir responsabilidades.

Si existen activos empresariales, estos pueden cubrirse con la responsabilidad de la GbR. Sin embargo, esto no significa que los socios estén exentos de responder personalmente hasta el valor de los activos de su empresa. Los acreedores son libres de decidir si persiguen estas responsabilidades a través de la empresa o directamente a través de los socios. Los socios seguirán teniendo una responsabilidad igual y solidaria en la GbR, aunque no tengan derecho de representación y, por lo tanto, ninguna influencia activa en la empresa. Además, los socios deben asumir todas las responsabilidades históricas, incluso si se incorporaron a la GbR a posteriori (artículo 721a del Código Civil alemán).

La responsabilidad hace referencia a todas las deudas y obligaciones corporativas de la GbR, así como a cualquier daño sufrido por la empresa o terceros debido a actos ilícitos o malas decisiones de los socios.

¿Cuánto dura la responsabilidad de una GbR y sus socios?

Aunque una GbR se disuelva o los socios se marchen, la responsabilidad continúa durante cinco años. De acuerdo con el principio de responsabilidad residual, los socios están obligados a hacer frente a los costes de las responsabilidades históricas o a los costes conjuntos proporcionales dentro de este período.

Sin embargo, con la introducción de la Ley de modernización de la Ley de Sociedades de Capital (MoPeG) alemana en enero de 2024, se limitó la responsabilidad ulterior de los socios que abandonaron la empresa, siempre que se tratase de una responsabilidad derivada de una reclamación por daños y perjuicios. Según la segunda frase del apartado 1 del artículo 728b del Código Civil alemán, los socios que han abandonado la empresa solo son responsables si el incumplimiento de las obligaciones contractuales o legales que dan lugar a la reclamación de indemnización se produjo antes de la salida del socio. En este supuesto, el factor clave es el momento en que los acreedores se enteran de la salida del socio o cuando se inscribe en el Registro de Empresas.

¿Es posible limitar la responsabilidad?

En una GbR no es posible limitar la responsabilidad a los activos de la empresa. Esto también se aplica en caso de que se haga una declaración unilateral, por ejemplo, si la empresa añade un sufijo a su nombre como «GbR con responsabilidad limitada». Además, añadir la nota correspondiente en las condiciones generales de la GbR no exime de responsabilidad al socio. Los socios son siempre plenamente responsables frente a terceros, lo que incluye su patrimonio privado.

En teoría, es posible que los socios limiten la responsabilidad en función de su distribución de participaciones en la GbR dentro de la escritura de constitución. Sin embargo, esta normativa solo abarca la relación interna entre los socios. Los terceros pueden seguir reclamando sus derechos contra todas las partes implicadas.

La limitación o exclusión de responsabilidad solo es posible en el marco de acuerdos contractuales individuales con las respectivas partes de un contrato. Por ejemplo, es posible que los socios tengan una responsabilidad subordinada o una limitación de responsabilidad vinculada a una cantidad determinada.

Además, solo se aplican normas especiales a los fondos inmobiliarios cerrados o a las comunidades de propietarios de edificios: estos pueden limitar la responsabilidad dentro de sus condiciones generales.

¿Cómo pueden los socios minimizar su riesgo de responsabilidad?

Antes de fundar una GbR, los socios deben plantearse algunas preguntas básicas y tomar todas las precauciones necesarias con el fin de minimizar su riesgo de responsabilidad financiera.

• Forma jurídica: cualquiera que rechace la idea de la responsabilidad solidaria debería elegir una forma jurídica diferente a la de una GbR. Por ejemplo, una posible alternativa es una Partnergesellschaft (empresa asociada). Al igual que la GbR, no requiere capital social. Una de las ventajas de una Partnergesellschaft es la posible limitación de la responsabilidad por los activos privados. Otras opciones serían una OHG (sociedad colectiva) o una GmbH (sociedad de responsabilidad limitada).
  
• Selección de socios: una GbR requiere al menos dos socios que, como consecuencia de su responsabilidad personal e ilimitada, deben estar dispuestos a asumir la responsabilidad financiera por los errores o negligencias del otro. Por lo tanto, es importante pensar detenidamente en la idoneidad de cualquier socio antes de constituir una empresa. Los buenos amigos no siempre son buenos socios.
  
• Reservas: para garantizar la protección en caso de emergencia financiera, los socios de la GbR deben asegurarse de empezar a acumular activos y reservas desde el primer día para que, en caso de responsabilidad, se pueda recurrir a ellos.
  
• Responsabilidad profesional: otro tipo de protección financiera es el seguro de responsabilidad profesional. Cuando se contrata, el seguro de responsabilidad profesional cubre los errores profesionales y los costes resultantes.
  
• Plan de empresa: los planes empresariales y financieros bien elaborados proporcionan a los socios una orientación clave en las primeras etapas de la empresa, y también sirven de base para una estrategia empresarial con visión de futuro, lo cual las bases para el éxito de una GbR. Asimismo, reducen el riesgo de responsabilidad a medio y largo plazo.
  

¿Qué debe contener una escritura de constitución para minimizar el riesgo de responsabilidad?

Aunque es posible constituir una GbR de manera informal, los socios no deben confiar únicamente en los acuerdos verbales. Lo ideal es que todas las normas y reglamentos básicos importantes sobre la empresa y la colaboración específica entre los socios consten por escrito en una escritura de constitución.

• Poder de representación: en vista de la responsabilidad personal ilimitada, debe extremarse el cuidado para determinar qué decisiones pueden tomar los socios con poder de representación individual de forma independiente y qué decisiones deben tomarse conjuntamente. También debe especificarse la suma total que puede invertirse de forma independiente.
  
• Motivos de oposición: se recomienda definir las circunstancias en las que puede retirarse el poder de representación y hacer constar esta definición en la escritura de constitución. Los motivos de oposición correspondientes deben adaptarse a cada caso concreto.
  
• Proceso contencioso: pueden surgir conflictos o disputas legales entre los socios de una GbR. Por lo tanto, la escritura de constitución debe indicar cómo proceder en tales casos.
  
• Retiros privados: los socios deben decidir de manera colectiva qué cantidad puede retirarse mensualmente de forma privada de la GbR y establecerlo por escrito.
  
• Cláusulas de no competencia: para evitar que los socios entren en competencia con su propia empresa, el legislador establece cláusulas de no competencia. Ahora bien, a diferencia de las OHG, no existe una cláusula legal de no competencia para una GbR, aunque se deriva en parte del concepto de deber fiduciario. Se aconseja incluir acuerdos específicos al respecto en la escritura de constitución. Debido a la complejidad de este tema, también sería aconsejable buscar asesoramiento jurídico.
  
• Expulsión de un socio: deben establecerse desde el principio todos los motivos razonables que justifiquen la expulsión de un socio de la GbR.
  
• Cambio de socios: la escritura de constitución también debe describir el proceso que debe seguirse en caso de cambio de socio o socios.
  
• Cláusula de continuación: una cláusula de continuación y un reglamento de sucesión pueden ayudar a garantizar que la empresa siga funcionando incluso tras la salida o el fallecimiento de un socio.
  

Para obtener más información sobre cómo crear una empresa, visita el portal de recursos de Stripe. Si buscas apoyo profesional para tus procesos financieros, empieza ahora con Stripe.