Un observador del consejo puede asistir y participar en las reuniones del consejo sin tener voto. Esta función se suele negociar entre una empresa y un inversor durante una ronda de financiación. Según una encuesta de 2024, el 82 % de los fondos de capital de riesgo utilizan observadores del consejo en todas sus carteras. Los inversores solicitan derechos de observador en lugar de, o junto a, un puesto completo en el consejo cuando desean visibilidad sobre una empresa, pero no la exposición fiduciaria que conlleva un título de director.

A continuación, exploraremos en qué se diferencia el estatus de observador de un puesto de director, cuándo suelen concederlo las startups y las contrapartidas que los fundadores deben sopesar antes de añadir un puesto de observador a su consejo.

De un vistazo:

• Un observador del consejo puede unirse a los debates del consejo, pero no tiene voto, ni deber fiduciario y, frecuentemente, carece de indemnización o cobertura de seguro.

• Los derechos de observador suelen originarse en documentos de financiación y se negocian entre una empresa y un inversor específico, en lugar de estar definidos por el derecho societario.

• Un acuerdo de derechos de observador bien redactado aborda el acceso a las reuniones y las obligaciones de confidencialidad, y establece normas claras sobre cuándo terminan los derechos.

¿Qué es un observador del consejo?

Un observador del consejo puede asistir a las reuniones del consejo y participar en el debate sin voto. El puesto generalmente se remonta a una ronda de financiación, en la que un inversor negocia el estatus de observador como parte del acuerdo en lugar de, o junto a, un puesto en el consejo. El documento de financiación —ya sea un Simple Agreement for Future Equity (SAFE), un pagaré convertible o la hoja de condiciones para una ronda valorada— nombra a una persona específica (p. ej., «un representante de [Nombre del fondo]») como observador del consejo. Los derechos del observador y su alcance se definen en los documentos de inversión en lugar de en los estatutos de la empresa.

El derecho societario de Delaware, que rige a muchas empresas respaldadas por capital de riesgo, no define ni regula el estatus de observador. Es un acuerdo contractual privado entre la empresa y el inversor.

¿En qué se diferencia un observador del consejo de un director del consejo?

Los directores y los observadores se sientan en la misma mesa, pero interactúan con la empresa de diferentes maneras.

Así es como se comparan:

• Deberes fiduciarios: Un director tiene con la empresa un deber de cuidado y un deber de lealtad; si incumple cualquiera de los dos, puede exponerse a responsabilidad personal. Un observador no tiene ninguno de los dos deberes, ya que no es un directivo de la empresa.

• Poder de voto: Los directores votan sobre cada asunto del consejo, desde las decisiones de contratación hasta las condiciones de financiación, y sus votos cuentan para el cuórum. Los observadores pueden hablar en la sala, pero no pueden votar, secundar una moción ni ser contados para el cuórum.

• Seguro e indemnización: Las empresas suelen tener un seguro de director y directivo, y firman acuerdos de indemnización con cada miembro del consejo para cubrir la responsabilidad que conlleva el cargo. Por lo general, no se exige a los observadores que tengan seguro o firmen esos acuerdos, ya que no hay exposición fiduciaria contra la que asegurarse.

• Riesgo de director de facto y en la sombra: Algunas jurisdicciones, como el Reino Unido, pueden tratar a cualquiera que empiece a participar en la toma de decisiones a nivel del consejo, o cuyas instrucciones el consejo esté acostumbrado a seguir, como un director de facto o en la sombra, incluso si carece de nombramiento formal o de derechos de voto. Esta es una de las razones por las que los acuerdos de observador frecuentemente aclaran que el observador no es un director y no tiene autoridad de voto. Pero la conducta del observador en la práctica sigue importando.

¿Por qué las startups conceden derechos de observador del consejo?

Un puesto de observador da al inversor visibilidad sobre la estrategia y las finanzas de un negocio sin añadir otro voto a un consejo que podría funcionar mejor con menos directores.

Estas son algunas situaciones en las que una startup podría conceder derechos de observador:

• Dar cabida a un socio júnior: Una empresa de capital de riesgo que ya ocupa un puesto en el consejo para su socio general podría pedir un puesto de observador para un asociado o director. Esto se puede hacer en parte para formar a esa persona en el trabajo a nivel del consejo antes de que acabe liderando sus propios acuerdos.

• Transición fuera del consejo: Un inversor que lideró la ronda anterior y se hace a un lado para dejar paso al nuevo líder suele negociar un puesto de observador en lugar de abandonar por completo las conversaciones del consejo.

• Inversores corporativos o a largo plazo: Si una empresa invierte por motivos a largo plazo (p. ej., para ser un posible socio o adquirente posterior), suele preferir un puesto de observador. Esto ayuda a evitar los conflictos fiduciarios que crearía un puesto en el consejo si las dos empresas compiten o negocian un acuerdo más adelante.

• Rechazo del fundador al tamaño del consejo: Cuando un inversor quiere tener más voz de la que el fundador está dispuesto a ceder en votos, a menudo llegan al compromiso de otorgar un derecho de observador que mantiene intacto el control del consejo y, al mismo tiempo, da al inversor un lugar en la mesa.

¿Qué es un acuerdo de derechos de observador del consejo?

Un acuerdo de derechos de observador del consejo explica exactamente qué puede ver, decir y hacer un observador. Estas son las condiciones que más importan:

• Aviso y materiales: El observador recibe el mismo aviso de reunión que los directores y, en muchos acuerdos, la misma presentación del consejo, los datos financieros y las lecturas previas.

• Votos y mociones: El acuerdo establece claramente que el observador puede asistir y hablar, pero no puede votar, secundar una moción ni contar para el cuórum.

• Exclusiones: Los consejos suelen reservarse el derecho de excluir al observador de partes de una reunión, especialmente cuando el debate incluye las propias condiciones de inversión del observador, un posible conflicto de intereses o un asesoramiento jurídico privilegiado.

• Confidencialidad: Debido a que un observador no tiene deber fiduciario, el lenguaje de confidencialidad es la única protección real de la empresa para evitar que información confidencial, como cifras de ingresos no publicadas y planes de productos, salga de la sala del consejo.

• Cláusulas de rescisión: Muchos acuerdos de esta naturaleza ponen fin a los derechos de observador de forma automática una vez que la propiedad del inversor cae por debajo de un umbral establecido. Las condiciones específicas varían sustancialmente según el acuerdo: a veces solo un uno o dos por ciento del poder de voto, a veces una porción mucho mayor de la participación original del inversor, o una vez que una ronda de financiación posterior sustituye al observador con una nueva estructura del consejo.

¿Cuáles son las ventajas y desventajas de conceder derechos de observador del consejo?

Los derechos de observador resuelven un problema para los fundadores que quieren mantener los consejos pequeños y, al mismo tiempo, satisfacer a los inversores. Tienen ventajas y desventajas que se deben tener en cuenta.

Conceder derechos de observador ofrece los siguientes beneficios:

• Implicación de los inversores: Mantienen a los pequeños inversores informados e implicados, lo que suele dar sus frutos cuando necesitas que esos mismos inversores participen en una ronda de seguimiento o en una financiación puente.

• Control del consejo: No diluyen el poder de voto como lo haría el puesto de otro director.

• Atracción de talento: Dan a un futuro miembro del consejo, como un socio júnior de la empresa de tu inversor principal, una exposición real a cómo funciona tu consejo.

• Buena voluntad: Son una forma económica de preservar la relación con un inversor de prestigio, como un líder anterior que está saliendo del consejo.

Sin embargo, es posible que quieras limitar o denegar los derechos de observador por las siguientes razones:

• Dinámica de la sala de reuniones: Cada persona adicional en la sala, tenga o no voto, cambia la conversación y puede ralentizar los debates sinceros sobre temas delicados, como la remuneración de los ejecutivos y una oferta de la competencia.

• Exposición de la confidencialidad: El riesgo puede aumentar con cada observador que se añade, ya que no tienen la exposición legal que tiene un director en caso de filtración de información.

• Saturación del consejo: Las startups podrían acumular tres o cuatro puestos de observador para cuando recaudan fondos de la Serie B, además de los directores con derecho a voto, simplemente porque cada inversor semilla pidió uno.

• Exposición al director en la sombra: Si un observador empieza a actuar como director en la práctica, por ejemplo, dirigiendo la gestión o influyendo en las decisiones fuera de la sala de reuniones, la empresa podría arriesgarse a la exposición de responsabilidad descrita anteriormente. Eso puede socavar el propósito de conceder un puesto de observador en lugar de un puesto en el consejo.

Muchos fundadores experimentados gestionan estos problemas limitando el número de puestos de observador en sus documentos constitutivos o acuerdos de derechos de los inversores, y añadiendo cláusulas de caducidad a cada uno. De esa forma, los derechos expiran a medida que la propiedad se diluye en futuras rondas.

Los fundadores que constituyen una sociedad de tipo C de Delaware (C corp) a través de un servicio como Stripe Atlas ya cuentan con la estructura de gobernanza que esperan los inversores semilla y de Serie A. Atlas no crea derechos de observador por sí mismo, pero la estructura corporativa subyacente que establece significa que añadir uno no suele requerir renegociar la configuración de la empresa.

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Preguntas frecuentes sobre los observadores del consejo