Een bestuurswaarnemer kan bestuursvergaderingen bijwonen en daaraan deelnemen zonder stemrecht. Over deze rol wordt meestal onderhandeld tussen een bedrijf en een investeerder tijdens een financieringsronde. Volgens een enquête uit 2024 gebruikt 82% van de durfkapitaalfondsen bestuurswaarnemers binnen hun portfolio's. Investeerders vragen om waarnemersrechten in plaats van, of naast, een volledige bestuurszetel wanneer ze inzicht in een bedrijf willen, maar niet de fiduciaire risico's die bij een bestuurderstitel horen.

Hieronder onderzoeken we hoe de status van waarnemer verschilt van die van bestuurder, wanneer start-ups deze doorgaans toekennen en de afwegingen die oprichters moeten maken voordat ze een waarnemerszetel aan hun bestuur toevoegen.

Kernpunten

• Een bestuurswaarnemer kan deelnemen aan bestuursdiscussies, maar heeft geen stemrecht, geen fiduciaire verplichtingen en vaak geen vrijwaring of verzekeringsdekking.

• Waarnemersrechten vinden meestal hun oorsprong in financieringsdocumenten en worden uitonderhandeld tussen een bedrijf en een specifieke investeerder, in plaats van dat ze worden gedefinieerd door het ondernemingsrecht.

• Een goed opgestelde overeenkomst voor waarnemersrechten behandelt de toegang tot vergaderingen en geheimhoudingsplichten, en stelt duidelijke regels op voor wanneer de rechten eindigen.

Wat is een bestuurswaarnemer?

Een bestuurswaarnemer kan bestuursvergaderingen bijwonen en deelnemen aan de discussie zonder stemrecht. De functie komt meestal voort uit een financieringsronde, waarbij een investeerder over waarnemersstatus onderhandelt als onderdeel van de deal in plaats van, of naast, een bestuurszetel. Het financieringsdocument – of dat nu een Simple Agreement for Future Equity (SAFE), een converteerbare lening of de term sheet voor een geprijsde ronde is – benoemt een specifiek persoon (bijv. 'een vertegenwoordiger van [Naam fonds]') als bestuurswaarnemer. Waarnemersrechten en de reikwijdte ervan worden vastgelegd in de investeringsdocumenten en niet in de statuten van het bedrijf.

Ondernemingsrecht in Delaware, dat van toepassing is op veel door durfkapitaal gefinancierde bedrijven, definieert of reguleert de waarnemersstatus niet. Het is een onderhandse contractuele afspraak tussen het bedrijf en de investeerder.

Hoe verschilt een bestuurswaarnemer van een bestuurder?

Bestuurders en waarnemers zitten aan dezelfde tafel, maar gaan op verschillende manieren om met het bedrijf.

Dit is hoe ze zich tot elkaar verhouden:

• Fiduciaire verplichtingen: Een bestuurder heeft een zorgplicht en een loyaliteitsplicht tegenover het bedrijf; bij schending hiervan riskeert deze persoonlijke aansprakelijkheid. Een waarnemer heeft geen van beide verplichtingen, omdat deze geen leidinggevende van het bedrijf is.

• Stemrecht: Bestuurders stemmen over elke bestuurskwestie, van wervingsbeslissingen tot financieringsvoorwaarden, en hun stemmen tellen mee voor een quorum. Waarnemers mogen meepraten, maar kunnen niet stemmen, een motie steunen of meetellen voor een quorum.

• Verzekering en vrijwaring: Bedrijven hebben doorgaans een bestuurders- en commissarissenverzekering en sluiten vrijwaringsovereenkomsten met elk bestuurslid om de aansprakelijkheid te dekken die bij de functie hoort. Waarnemers zijn meestal niet verplicht zich te verzekeren of dergelijke overeenkomsten te ondertekenen, omdat er geen fiduciaire risico's zijn om tegen te verzekeren.

• Risico op feitelijke en schaduwbestuurders: Sommige jurisdicties, zoals het Verenigd Koninkrijk, kunnen iedereen die begint deel te nemen aan besluitvorming op bestuursniveau of wiens aanwijzingen het bestuur gewend is op te volgen, beschouwen als feitelijk bestuurder of schaduwbestuurder, zelfs zonder formele benoeming of stemrecht. Dit is een van de redenen waarom in waarnemersovereenkomsten vaak wordt verduidelijkt dat de waarnemer geen bestuurder is en geen stemrecht heeft. Maar het gedrag van de waarnemer in de praktijk blijft van belang.

Waarom kennen start-ups rechten voor bestuurswaarnemers toe?

Een zetel voor een waarnemer geeft een investeerder inzicht in de strategie en financiën van een onderneming zonder een extra stem toe te voegen aan een bestuur dat mogelijk beter functioneert met minder bestuurders.

Hier zijn een paar situaties waarin een start-up waarnemersrechten kan toekennen:

• Een junior partner tegemoetkomen: Een durfkapitaalbedrijf dat al een bestuurszetel heeft voor de 'general partner', kan om een waarnemerszetel vragen voor een 'associate' of 'principal'. Dit kan deels worden gedaan om die persoon te trainen in werk op bestuursniveau voordat deze uiteindelijk zelf deals leidt.

• Het bestuur verlaten: Een investeerder die de vorige ronde leidde en een stap opzij doet voor de nieuwe 'lead', onderhandelt doorgaans over een waarnemerszetel in plaats van bestuursgesprekken volledig te verlaten.

• Lange termijn of zakelijke investeerders: Als een bedrijf om langetermijnredenen investeert (bijv. om een potentiële partner of latere accepteerder te zijn), geeft het vaak de voorkeur aan een waarnemerszetel. Dit helpt om de fiduciaire conflicten te omzeilen die een bestuurszetel zou veroorzaken als de twee ondernemingen later concurreren of over een deal onderhandelen.

• Tegengas van de oprichter over de grootte van het bestuur: Wanneer een investeerder meer zeggenschap wil dan de oprichter aan stemmen wil opgeven, sluiten ze vaak een compromis over een waarnemersrecht dat de controle over het bestuur intact houdt en de investeerder toch een plek aan tafel geeft.

Wat een overeenkomst voor waarnemersrechten is

Een overeenkomst voor waarnemersrechten in het bestuur legt precies uit wat de waarnemer mag inzien, zeggen en doen. Dit zijn de belangrijkste voorwaarden:

• Kennisgeving en materialen: De waarnemer krijgt dezelfde uitnodiging voor de vergadering als bestuurders en, in veel overeenkomsten, dezelfde bestuursdocumenten, financiële gegevens en voorbereidend leesmateriaal.

• Stemmen en moties: De overeenkomst stelt duidelijk dat de waarnemer mag deelnemen en spreken, maar niet kan stemmen, geen motie kan steunen en niet meetelt voor een quorum.

• Uitsluitingen: Besturen behouden zich vaak het recht voor om de waarnemer uit te sluiten van delen van een vergadering, vooral wanneer de discussie over de eigen investeringsvoorwaarden van de waarnemer, een mogelijk belangenconflict of vertrouwelijk juridisch advies gaat.

• Vertrouwelijkheid: Omdat een waarnemer geen fiduciaire verplichtingen heeft, zijn geheimhoudingsclausules de enige echte bescherming van het bedrijf om te voorkomen dat gevoelige informatie, zoals nog niet gepubliceerde inkomstencijfers en productplannen, de bestuurskamer verlaat.

• Beëindigingsclausules: Veel van dit soort overeenkomsten beëindigen waarnemersrechten automatisch zodra het eigendom van de investeerder onder een bepaalde drempel zakt. De specifieke voorwaarden variëren aanzienlijk per deal: soms gaat het slechts om één of twee procent van het stemrecht, soms om een veel groter deel van het oorspronkelijke belang van de investeerder, of eindigen de rechten zodra een latere financieringsronde de waarnemer vervangt door een nieuwe bestuursstructuur.

Wat zijn de voor- en nadelen van het toekennen van rechten voor bestuurswaarnemers?

Waarnemersrechten lossen een probleem op voor oprichters die het bestuur klein willen houden en toch investeerders tevreden willen stellen. Ze hebben voor- en nadelen die moeten worden overwogen.

Het toekennen van waarnemersrechten biedt de volgende voordelen:

• Betrokkenheid van investeerders: Ze houden kleinere investeerders op de hoogte en betrokken, wat vaak loont wanneer je diezelfde investeerders nodig hebt om deel te nemen aan een vervolgronde of overbruggingsfinanciering.

• Controle over het bestuur: Ze verwateren het stemrecht niet op de manier zoals een andere zetel voor een bestuurder dat zou doen.

• Talentvijver: Ze geven een toekomstig bestuurslid, zoals een junior partner bij het bedrijf van je belangrijkste investeerder, een goed beeld van hoe je bestuur werkt.

• Goodwill: Het is een goedkope manier om de relatie te behouden met een investeerder die veel aanzien heeft, zoals een eerdere 'lead' die het bestuur verlaat.

Maar om de volgende redenen kun je waarnemersrechten beperken of weigeren:

• Dynamiek in de bestuurskamer: Elke extra persoon in de kamer, of deze nu stemrecht heeft of niet, verandert het gesprek en kan openhartige discussies over gevoelige onderwerpen, zoals beloning van leidinggevenden en een concurrerend bod, vertragen.

• Risico op schending van vertrouwelijkheid: Het risico kan toenemen met elke toegevoegde waarnemer, aangezien deze niet het juridische risico dragen dat een bestuurder wel heeft als er informatie lekt.

• Overvol bestuur: Start-ups kunnen drie of vier waarnemerszetels hebben tegen de tijd dat ze Serie B-financiering ophalen, bovenop de stemmende bestuurders, simpelweg omdat elke seed-investeerder erom vroeg.

• Risico op een schaduwbestuurder: Als een waarnemer in de praktijk begint op te treden als een bestuurder, bijvoorbeeld door het management aan te sturen of beslissingen buiten de bestuurskamer te beïnvloeden, kan het bedrijf het eerder beschreven aansprakelijkheidsrisico lopen. Dat kan het hele doel van het toekennen van een waarnemerszetel in plaats van een bestuurszetel tenietdoen.

Veel ervaren oprichters pakken deze problemen aan door het aantal waarnemerszetels in hun statuten of overeenkomst inzake investeerdersrechten te maximaliseren en aan elk een beëindigingsclausule toe te voegen. Op die manier vervallen de rechten naarmate het eigendom in toekomstige rondes verwatert.

Oprichters die een Delaware C Corporation (C corp) oprichten via een dienst als Stripe Atlas, hebben al de bestuursstructuur die seed- en Serie A-investeerders verwachten. Atlas creëert zelf geen waarnemersrechten, maar door de onderliggende bedrijfsstructuur die het opzet, hoeft er bij het toevoegen ervan doorgaans niet opnieuw te worden onderhandeld over de inrichting van het bedrijf.

Hoe Stripe Atlas je kan helpen

Stripe Atlas regelt alles wat je nodig hebt om je bedrijf juridisch te lanceren – oprichting, Employer Identification Number (EIN), aandelenstructuur en belastingaangiften – zodat je fondsen kunt werven, een bankrekening kunt openen en binnen twee werkdagen betalingen kunt accepteren, overal ter wereld.

Sluit je aan bij de ruim 100.000 start-ups die met Atlas zijn opgericht, inclusief start-ups die worden gesteund door topinvesteerders zoals Y Combinator, a16z en General Catalyst.

Binnen enkele minuten aan de slag

Het aanmeldformulier invullen duurt nog geen 10 minuten. Je kiest je bedrijfsstructuur, controleert of je naam beschikbaar is, voegt maximaal vier medeoprichters toe, stelt de aandelenverdeling in en tekent elektronisch. Daarna neemt Atlas het over, inclusief het op de hoogte stellen van medeoprichters om hun documenten elektronisch te ondertekenen.

Fondsen werven met SAFEs

Zodra je het bedrijf hebt opgericht, kun je rechtstreeks vanuit het Stripe-dashboard een SAFE-ronde openen. Stel goedkeuringsdocumenten voor het bestuur op, geef YC-standaard SAFEs uit en houd toezeggingen van investeerders bij – zonder van tools te wisselen. Als je Stripe Treasury hebt, belandt het kapitaal van investeerders direct in je Stripe financiële account.

Bankieren en betalingen voordat je EIN arriveert

Atlas dient je EIN-aanmeldformulier automatisch in na de oprichting. Je hoeft niet te wachten. Atlas maakt betalingen en bankieren van voor je EIN mogelijk, zodat je meteen betalingen kunt accepteren en transacties kunt uitvoeren. Oprichters uit de VS met een Social Security Number komen doorgaans in aanmerking voor een versnelde procedure bij de IRS.

Automatische indiening van belastingkeuzeformulier 83(b)

Atlas dient je 83(b)-verkiezing voor je in – zowel voor oprichters uit de VS als van daarbuiten – via USPS Certified Mail en tracking om persoonlijke inkomstenbelastingen te verlagen. Je krijgt een ondertekende 83(b)-verkiezing en een bewijs van aangifte direct in het Stripe-dashboard, met bevestiging per aangetekende post.

Juridische documenten van wereldklasse

Atlas heeft alle juridische documenten die je nodig hebt om je bedrijf te starten. De documenten van Atlas C corp zijn gemaakt in samenwerking met Cooley, een van de toonaangevende advocatenkantoren op het gebied van durfkapitaal. Deze documenten zijn ontworpen om je te helpen direct geld in te zamelen en ervoor te zorgen dat je onderneming juridisch beschermd is, met aandacht voor aspecten als eigendomsstructuur, aandelenverdeling en fiscale compliance.

$ 2500 in Stripe-tegoed, plus $ 50K+ aan partnerkortingen

Atlas-start-ups krijgen $ 2500 aan Stripe-producttegoed voor hun eerste jaar, plus meer dan $ 50.000 aan kortingen op essentiële tools: Mercury, AWS, Carta, Xero, Perplexity en meer. De diensten van een geregistreerde agent in Delaware zijn ook het eerste jaar gratis inbegrepen.

Ontdek hoe Stripe Atlas je bedrijf kan oprichten, financieren en draaiende kan houden, allemaal op één plek.

Veelgestelde vragen over bestuurswaarnemers