Un osservatore del consiglio di amministrazione può assistere e prendere parte alle riunioni del consiglio senza avere diritto di voto. Questo ruolo viene solitamente negoziato tra un'azienda e un investitore durante un round di finanziamento. Secondo un sondaggio del 2024, l''82% dei fondi di venture capital si avvale di osservatori del consiglio in tutti i propri portafogli. Gli investitori chiedono i diritti di osservatore invece di, o insieme a, un posto a pieno titolo nel consiglio quando desiderano avere visibilità su un'azienda, ma senza l'esposizione fiduciaria che deriva dal titolo di membro del consiglio di amministrazione.
Di seguito, esploreremo in cosa lo stato di osservatore differisce da una posizione di membro del consiglio di amministrazione, quando le startup in genere lo concedono e i compromessi che i fondatori dovrebbero valutare prima di aggiungere un posto di osservatore al proprio consiglio.
In sintesi
Un osservatore del consiglio di amministrazione può partecipare alle discussioni del consiglio, ma non ha diritto di voto, nessun dovere fiduciario e, spesso, nessuna copertura assicurativa o di indennizzo.
I diritti dell'osservatore di solito hanno origine nei documenti di finanziamento e vengono negoziati tra un'azienda e un investitore specifico, piuttosto che essere definiti dal diritto societario.
Un accordo sui diritti dell'osservatore ben redatto affronta l'accesso alle riunioni e gli obblighi di riservatezza, stabilendo inoltre regole chiare per la cessazione dei diritti.
Cos'è un osservatore del consiglio di amministrazione?
Un osservatore del consiglio di amministrazione può partecipare alle riunioni del consiglio e unirsi alla discussione senza diritto di voto. La posizione generalmente risale a un round di finanziamento, in cui un investitore negozia lo stato di osservatore come parte dell'accordo invece di, o insieme a, un posto nel consiglio. Il documento di finanziamento, che si tratti di un Simple Agreement for Future Equity (SAFE), di un'obbligazione convertibile o del term sheet per un round prezzato, nomina una persona specifica (ad esempio, “un rappresentante di [Nome fondo]”) come osservatore del consiglio di amministrazione. I diritti dell'osservatore e il loro ambito di applicazione sono definiti nei documenti di investimento piuttosto che nello statuto dell'azienda.
La legislazione aziendale del Delaware, che regola molte aziende sostenute da venture capital, non definisce né regola lo stato di osservatore. Si tratta di un accordo contrattuale privato tra l'azienda e l'investitore.
In cosa differisce un osservatore del consiglio da un membro del consiglio di amministrazione?
I membri del consiglio di amministrazione e gli osservatori siedono allo stesso tavolo, ma interagiscono con l'azienda in modi diversi.
Ecco un confronto:
Doveri fiduciari: un membro del consiglio di amministrazione ha verso l'azienda un dovere di diligenza e un dovere di lealtà; la violazione di uno di questi doveri può esporlo a responsabilità personale. Un osservatore non ha nessuno di questi doveri poiché non è un funzionario aziendale.
Potere di voto: i membri del consiglio di amministrazione votano su ogni questione del consiglio, dalle decisioni sulle assunzioni alle condizioni di finanziamento, e i loro voti contano per il raggiungimento del quorum. Gli osservatori possono prendere la parola, ma non possono votare, appoggiare una mozione o essere conteggiati per il quorum.
Assicurazione e indennizzo: in genere le aziende stipulano un'assicurazione per i membri del consiglio di amministrazione e i funzionari e firmano accordi di indennizzo con ogni membro del consiglio per coprire la responsabilità che deriva dalla carica. Agli osservatori di solito non è richiesto di avere un'assicurazione o di firmare tali accordi poiché non vi è alcuna esposizione fiduciaria da assicurare.
Rischio di membro del consiglio di amministrazione di fatto e occulto: alcune giurisdizioni, come il Regno Unito, possono considerare chiunque inizi a partecipare al processo decisionale a livello di consiglio, o le cui direttive il consiglio è abituato a seguire, come un membro del consiglio di amministrazione di fatto o occulto, anche in assenza di nomina formale o diritti di voto. Questo è uno dei motivi per cui gli accordi degli osservatori spesso chiariscono che l'osservatore non è un membro del consiglio di amministrazione e non ha autorità di voto. Ma la condotta pratica dell'osservatore ha comunque importanza.
Perché le start-up concedono i diritti di osservatore del consiglio?
Un posto come osservatore offre a un investitore visibilità sulla strategia e sui dati finanziari di un'attività senza aggiungere un altro voto a un consiglio che potrebbe funzionare meglio con meno membri del consiglio di amministrazione.
Ecco alcune situazioni in cui una start-up potrebbe concedere i diritti di osservatore:
Agevolazione per i soci più giovani: una società di venture capital che possiede già un posto nel consiglio per il proprio socio accomandatario potrebbe chiedere un posto come osservatore per un associato o un responsabile. Ciò può essere fatto in parte per formare tale persona sul lavoro a livello di consiglio prima che conduca i propri accordi in autonomia.
Uscita dal consiglio: un investitore che ha guidato il round precedente e si fa da parte per il nuovo lead generalmente negozia un posto da osservatore invece di abbandonare del tutto le conversazioni del consiglio.
Investitori a lungo termine o aziendali: se un'azienda investe per motivi a lungo termine (ad es. per diventare un potenziale partner o un successivo acquirente), spesso preferisce un posto da osservatore. Questo aiuta a evitare i conflitti fiduciari che un posto nel consiglio creerebbe se le due attività in seguito competessero o negoziassero un accordo.
Opposizione del fondatore alle dimensioni del consiglio: quando un investitore desidera avere più voce in capitolo di quanta il fondatore sia disposto a cedergli in termini di voti, spesso giungono a un compromesso per un diritto di osservatore che mantiene intatto il controllo del consiglio offrendo comunque un posto all'investitore.
Cos'è un accordo sui diritti dell'osservatore del consiglio di amministrazione?
Un accordo sui diritti dell'osservatore del consiglio di amministrazione spiega esattamente cosa l'osservatore può vedere, dire e fare. Ecco le condizioni più importanti:
Avvisi e materiali: l'osservatore riceve gli stessi avvisi di convocazione dei membri del consiglio di amministrazione e, in molti accordi, le stesse presentazioni, dati finanziari e letture preliminari.
Voti e mozioni: l'accordo stabilisce chiaramente che l'osservatore può partecipare e parlare, ma non può votare, appoggiare una mozione o contare per il quorum.
Esclusioni: di norma i consigli si riservano il diritto di escludere l'osservatore da parti di una riunione, specialmente quando la discussione include le condizioni di investimento dell'osservatore stesso, un potenziale conflitto di interessi o una consulenza legale riservata.
Riservatezza: poiché un osservatore non ha alcun dovere fiduciario, le clausole di riservatezza sono l'unica vera protezione dell'azienda per evitare che informazioni sensibili, come i dati inediti sui ricavi e i piani di prodotto, escano dalla sala del consiglio.
Clausole di risoluzione: molti accordi di questo tipo pongono fine ai diritti dell'osservatore automaticamente una volta che la quota di proprietà dell'investitore scende al di sotto di una determinata soglia. Le condizioni specifiche variano in modo sostanziale a seconda dell'accordo: a volte basta l'uno o il due per cento del potere di voto, a volte una quota molto più ampia della partecipazione originale dell'investitore, oppure quando un round di finanziamento successivo sostituisce l'osservatore con una nuova struttura del consiglio.
Quali sono i pro e i contro della concessione dei diritti di osservatore del consiglio?
I diritti di osservatore risolvono un problema per i fondatori che desiderano mantenere ridotte le dimensioni dei consigli accontentando comunque gli investitori. Presentano pro e contro che dovrebbero essere presi in considerazione.
La concessione dei diritti di osservatore offre i seguenti vantaggi:
Coinvolgimento degli investitori: mantengono informati e coinvolti gli investitori più piccoli, il che tende a ripagare quando hai bisogno che gli stessi investitori partecipino a un round successivo o a un finanziamento ponte.
Controllo del consiglio: non diluiscono il potere di voto nel modo in cui farebbe un altro posto come membro del consiglio di amministrazione.
Pipeline di talenti: offrono a un futuro membro del consiglio, come un socio più giovane presso la società del tuo investitore principale, un'esposizione reale al modo in cui opera il tuo consiglio.
Buoni rapporti: rappresentano un modo a basso costo per preservare la relazione con un investitore di reale importanza, come un precedente lead che sta uscendo dal consiglio.
Tuttavia, potresti voler limitare o rifiutare i diritti di osservatore per i seguenti motivi:
Dinamiche del consiglio: ogni persona aggiuntiva nella stanza, che abbia o meno diritto di voto, altera la conversazione e può rallentare discussioni aperte su argomenti delicati, come il compenso dei dirigenti e un'offerta concorrente.
Esposizione in termini di riservatezza: il rischio può aumentare con ogni osservatore aggiunto, poiché quest'ultimo non ha l'esposizione legale di un membro del consiglio di amministrazione in caso di fuga di informazioni.
Sovraffollamento del consiglio: le start-up potrebbero ritrovarsi con tre o quattro posti da osservatore quando raccolgono fondi di serie B, oltre ai membri del consiglio di amministrazione con diritto di voto, semplicemente perché ogni investitore seed ne ha richiesto uno.
Esposizione come membro del consiglio di amministrazione ombra: se, nella pratica, un osservatore inizia ad agire come un membro del consiglio di amministrazione, ad esempio dirigendo la gestione o influenzando le decisioni al di fuori della sala del consiglio, l'azienda potrebbe rischiare l'esposizione alla responsabilità descritta in precedenza. Questo può vanificare lo scopo stesso di concedere un posto da osservatore anziché un posto nel consiglio.
Molti fondatori esperti gestiscono questi problemi limitando il numero di posti da osservatore nei propri documenti costitutivi o nell'accordo sui diritti degli investitori e allegando clausole di scadenza a ciascuno di essi. In questo modo, i diritti scadono man mano che la proprietà si diluisce nei round futuri.
I fondatori che costituiscono una C-Corporation (C-Corp) nel Delaware tramite un servizio come Stripe Atlas dispongono già della struttura di governance che si aspettano gli investitori seed e di serie A. Atlas non crea di per sé diritti di osservatore, ma la struttura societaria di base che configura fa sì che aggiungerne uno in genere non richieda la rinegoziazione dell'assetto dell'azienda.
In che modo Stripe Atlas può essere d'aiuto
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Atlas presenta automaticamente la tua richiesta di registrazione dell'EIN dopo la costituzione. Non devi aspettare. Atlas abilita i servizi bancari e i pagamenti pre-EIN, così puoi iniziare subito ad accettare pagamenti e a effettuare transazioni. I fondatori degli Stati Uniti provvisti di un numero di previdenza sociale sono in genere idonei per l'elaborazione accelerata da parte dell'IRS.
Presentare automaticamente la richiesta per l'opzione 83(b)
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Domande frequenti sugli osservatori del consiglio
I contenuti di questo articolo hanno uno scopo puramente informativo e formativo e non devono essere intesi come consulenza legale o fiscale. Stripe non garantisce l'accuratezza, la completezza, l'adeguatezza o l'attualità delle informazioni contenute nell'articolo. Per assistenza sulla tua situazione specifica, rivolgiti a un avvocato o a un commercialista competente e abilitato all'esercizio della professione nella tua giurisdizione.