董事会观察员可以出席并参与董事会会议，但没有投票权。此角色通常由公司与投资者在融资轮次期间协商确定。根据一项 2024 年的调查，82% 的风险投资基金在其投资组合中使用董事会观察员。当投资者希望了解公司情况，但不希望承担董事头衔带来的信义风险时，他们会要求获得观察员权利，以替代完整的董事会席位或与之并行。

在下文中，我们将探讨观察员状态与董事职位有何不同、初创公司通常在何时授予该状态，以及创始人在董事会增加观察员席位之前应权衡的利弊。

要点

• 董事会观察员可以参与董事会讨论，但没有投票权，没有信义义务，并且通常没有赔偿或保险保障。

• 观察员权利通常起源于融资文件，由公司与特定投资者协商确定，而不是由公司法定义。

• 一份起草良好的观察员权利协议会规定会议参与权和保密义务，并为这些权利何时终止制定清晰的规则。

什么是董事会观察员？

董事会观察员可以列席董事会会议并参与讨论，但没有投票权。该职位通常可以追溯到一轮融资，在该轮融资中，投资者通过协商将观察员状态作为交易的一部分，以替代董事会席位或与之并行。融资文件——无论是未来股权简单协议 (SAFE)、可转换票据，还是定价轮融资的条款清单——均指定特定人员（例如，“[基金名称]代表”）为董事会观察员。观察员权利及其范围在投资文件中定义，而不是在公司章程中定义。

特拉华州公司法管辖着许多风险投资支持的公司，但并未定义或规范观察员状态。这是公司与投资者之间的私人合同安排。

董事会观察员与董事会董事有何不同？

董事与观察员同席而坐，但他们与公司的互动方式有所不同。

以下是两者的比较：

• 信义义务：董事对公司负有注意义务和忠实义务；如果违反其中任何一项，他们可能需要承担个人责任。由于观察员不是公司高管，因此不承担这两项义务。

• 投票权：董事对从招聘决策到融资条款的每一项董事会事务进行投票，他们的投票计入法定人数。观察员可以在会上发言，但不能投票、附议动议或计入法定人数。

• 保险与赔偿：公司通常会购买董事和高管保险，并与每位董事会成员签署赔偿协议，以涵盖随该职位而来的责任。由于没有信义风险需要投保，观察员通常不需要购买保险或签署此类协议。

• 事实董事与影子董事风险：一些司法管辖区（例如英国）可能会将开始参与董事会层面决策或其指示被董事会习惯性听从的任何人视为事实董事或影子董事，即使他们缺乏正式任命或投票权。这就是为什么观察员协议经常澄清观察员不是董事，也没有投票权的其中一个原因。但观察员在实践中的行为仍然至关重要。

为什么初创企业会授予董事会观察员权利？

观察员席位使投资者能够了解企业的战略和财务状况，而不会增加董事会的投票权，因为董事会可能在董事较少的情况下运作得更好。

以下是初创企业可能授予观察员权利的几种情况：

• 通融初级合伙人： 一家已经为其普通合伙人保留董事会席位的风险投资公司可能会为助理或主管申请观察员席位。这样做的部分原因可能是为了在他们最终主导自己的交易之前，对他们进行董事会级别工作的培训。

• 退出董事会： 领投上一轮并为新领投方让位的投资者通常会谈判获得一个观察员席位，而不是完全退出董事会的讨论。

• 长期或企业投资者： 如果一家公司出于长期原因进行投资（例如，为了成为潜在的合作伙伴或后期的收购方），它通常更喜欢观察员席位。这有助于避开如果这两家企业后来发生竞争或谈判交易时，董事会席位会产生的信托冲突。

• 创始人对董事会规模的抵制： 当投资者想要的发言权超过了创始人愿意放弃的投票权时，他们通常会在观察员权利上妥协，这既能保持董事会的控制权完好无损，又能让投资者获得一席之地。

什么是董事会观察员权利协议？

董事会观察员权利协议准确说明了观察员可以查看、发表和执行的内容。以下是最重要的条款：

• 通知与材料：观察员会收到与董事相同的会议通知；在许多协议中，还会收到相同的董事会演示文稿、财务数据和预读材料。

• 投票与动议：协议明确规定，观察员可以出席会议并发表意见，但不能投票、附议动议或计入法定人数。

• 排除情况：董事会通常保留将观察员排除在部分会议之外的权利，特别是当讨论涉及观察员自身的投资条款、潜在的利益冲突或受保密的法律建议时。

• 保密性：由于观察员没有信义义务，因此保密条款是公司防止敏感信息（例如未发布的收入数据和产品方案）泄露到董事会会议室之外的唯一真正保护措施。

• 终止条款：一旦投资者的所有权降至设定阈值以下，许多此类协议将自动终止观察员权利。具体条款因交易而异：有时仅仅是 1% 或 2% 的投票权，有时是投资者原始股份的更大份额，或者在后期的融资轮次通过新的董事会结构取代观察员时终止。

授予董事会观察员权利有哪些优缺点？

观察员权利为希望保持较小董事会规模同时满足投资者需求的创始人解决了一个问题。它们有应该考虑的优缺点。

授予观察员权利可带来以下好处：

• 投资者参与： 它们让较小的投资者保持知情和参与，当您需要这些投资者参与后续轮次或过桥融资时，这往往会带来回报。

• 董事会控制： 它们不会像另一个董事席位那样稀释投票权。

• 人才管道： 它们让未来的董事会成员（例如您领投方公司的初级合伙人）真正了解您董事会的运作方式。

• 商誉： 它们是维持与有实际地位的投资者（例如正在退出董事会的前领投方）关系的一种低成本方式。

但您可能出于以下原因想要限制或拒绝观察员权利：

• 董事会动态： 会议室里每多一个人，无论他们是否有投票权，都会改变谈话，并可能减慢对高管薪酬和竞争性报价等敏感话题的坦诚讨论。

• 机密性暴露： 每增加一名观察员，风险都会增加，因为如果信息泄露，他们不会承担董事那样的法律责任。

• 董事会拥挤： 初创企业在筹集 B 轮融资时，除了有投票权的董事之外，可能还会获得三到四个观察员席位，仅仅是因为每个种子投资者都要求一个席位。

• 影子董事风险： 如果观察员在实践中开始表现得像董事，例如在董事会之外指导管理层或影响决策，公司可能会面临前面描述的责任风险。这可能会削弱授予观察员席位而不是董事席位的全部意义。

许多经验丰富的创始人通过在其章程文件或投资者权利协议中限制观察员席位的数量，并为每个席位附加日落条款来管理这些问题。这样，随着未来几轮融资中所有权的稀释，这些权利就会过期。

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