¿Qué significa constituir una empresa?

Un negocio suele existir en cuanto la persona que se dedica a la actividad dice que existe. La etiqueta «negocio» es simplemente una declaración de intenciones: Si tiene la intención de que una actividad genere dinero proporcionando bienes o servicios a los clientes, enhorabuena, esa actividad es un negocio.

Una empresa, por otro lado, es una estructura operativa particular registrada en alguna jurisdicción. Las empresas llevan aparejados derechos y responsabilidades sustanciales.

La constitución de una sociedad se refiere al proceso legal de convertir un negocio en una empresa. Muchos emprendedores se preguntan si sus negocios deberían convertirse en empresas y, en caso afirmativo, cuándo y qué tipo de empresa. Hemos redactado una guía rápida para explicar qué significa constituir una empresa.

¿Cuál es la alternativa a la constitución de una sociedad?

Por defecto, una empresa no tiene existencia aparte de sus propietarios. Se denomina sociedad unipersonal (a veces llamada comerciante único fuera de EE. UU.) si solo tiene un propietario o sociedad colectiva si tiene varios propietarios.

Las sociedades unipersonales son extremadamente comunes. En el momento de escribir esto, la Internal Revenue Service (la agencia tributaria de EE. UU.) tiene constancia de aproximadamente 27 millones de estas empresas organizadas de manera informal (en comparación con aproximadamente 6 millones empresas constituidas formalmente). En general, esto es así en la mayoría de los países que distinguen entre empresarios individuales y sociedades.

¿Cuáles son las ventajas de constituir una empresa?

Entonces, ¿por qué constituir una sociedad si más del 80 % de los empresarios no lo hacen? Para citar la Guía jurídica de Orrick para Stripe Atlas:

La constitución tiene que ver principalmente con la reducción de riesgos para todas las partes de una empresa.

• La constitución de una sociedad aclara los intereses de propiedad de los empresarios, inversores y empleados, lo que da a todos la confianza de que están recibiendo el trato por el que negociaron su dinero o su trabajo.
  
• La constitución traslada la responsabilidad de las deudas y obligaciones empresariales de los empresarios a la propia empresa, ya que la ley la reconoce como una entidad separada de sus propietarios.
  
• La constitución convierte un negocio de un concepto en una cosa; esa cosa puede ser poseída, comprada, vendida, hipotecada, destruida, etc., como cualquier otra propiedad.
  
• La constitución de una sociedad envía una señal a los clientes, socios y al resto del mundo de que la empresa tiene la intención de operar de manera profesional.
  

La razón principal por la que muchos emprendedores deciden no constituir una sociedad es que gestionar un negocio real es complicado y caro. Una empresa unipersonal existe tan pronto como tú decides que existe. Y puede dejar de existir casi con la misma rapidez. Una empresa, por otro lado, es como un cachorro: ser su propietario te obliga a mantenerla, lo que supone un gasto considerable, incluso cuando estás cansado de que muerda los muebles.

¿Cuándo llevar a cabo la constitución?

Constituir o no una empresa es una decisión que debe tomarse cuidadosamente tras hablar con los asesores profesionales, como un abogado o un contable. Las siguientes son razones comunes para constituir una sociedad:

Constituye una sociedad inmediatamente si te lo dicen asesores profesionales

Algunas empresas están, por su naturaleza, tan expuestas a la responsabilidad que casi siempre deberían funcionar como una entidad constituida. Tu abogado o contable puede, a partir de una breve descripción de tu empresa, darte su opinión fundamentada sobre si tu sector o modelo de negocio justifica firmemente la constitución de una sociedad.

Tu abogado o contable también podría aconsejarte la constitución como medida proactiva si tienes activos sustanciales fuera de la empresa, como otros intereses empresariales o una casa, que deberían protegerse de las deudas o responsabilidades vinculadas a la empresa.

Constituye una sociedad si deseas compartir la propiedad con otra persona

Las sociedades no constituidas pueden existir. Dicho esto, tienen algunos inconvenientes en comparación con las estructuras de sociedades constituidas, como las sociedades de responsabilidad limitada (LLC). La mayoría de los empresarios con socios optan por una LLC o una sociedad anónima.

Las sociedades colectivas son extraordinariamente personalizables en lo que respecta a quién aporta qué y quién acaba siendo propietario de qué como resultado de la sociedad colectiva. Esta personalización puede ser extremadamente complicada, y asegurarse de que el acuerdo es justo para todas las partes (y de que está adecuadamente desprovisto de riesgos) puede suponer una gran cuenta de servicios profesionales. Es posible que puedas economizar en costes y complejidad adoptando una variante de una LLC o una sociedad anónima.

Una realidad desafortunada de la creación de empresas es que todas las relaciones terminan llegando a su fin. Las LLC y las sociedades anónimas cuentan con mecanismos bien establecidos para expulsar a un socio o disolver la empresa por completo. Las sociedades ad hoc a menudo no los tienen, lo que añade más dolores de cabeza, gastos y riesgos legales a un resultado que probablemente ya sea desagradable para todas las partes implicadas. Puedes evitar disgustos durante la disolución de tu sociedad ad hoc formalizando la sociedad desde el principio.

El nombre legal de la participación en la propiedad de una empresa es capital social, y hay varias formas de concederlo. Estas implican una infraestructura legal existente que se remonta cientos de años. Los titulares de capital social tienen derechos predecibles, que pueden suponer razonablemente que se harán valer; esto es parte de lo que hace que el capital social en una empresa de éxito sea tan valioso.

La mayoría de los fundadores que desean compartir la propiedad de una empresa con empleados o asesores (aunque no sean socios de pleno derecho) optan por conceder participaciones, mediante un instrumento bien definido, en una entidad, en lugar de celebrar acuerdos informales y mal especificados que pueden volverse en tu contra más adelante.

Constituye una sociedad cuando preveas tomar inversiones

Los inversores sofisticados quieren saber que, a cambio de su inversión, participarán en los beneficios económicos de la empresa según lo acordado. Esto es mucho más fácil de garantizar para las entidades corporativas que para las empresas no constituidas en sociedad. Contamos con siglos de experiencia en la contabilidad de los ingresos de las empresas, el reparto de distintos grados de control sobre sus operaciones y la gestión de disputas en la interpretación de los acuerdos alcanzados al respecto.

La mayoría de los inversores serios prefieren invertir en una entidad corporativa antes que en una entidad no constituida. El momento exacto de la constitución depende de la operación y del inversor concretos; a veces, la operación se cierra en principio antes de la constitución y se formaliza con la empresa recién constituida. Por lo general, la constitución de la empresa es un requisito previo para cerrar el trato.

Constituye una sociedad antes de contratar a un empleado a tiempo completo

Las empresas están sujetas a numerosas regulaciones. Una de las más detalladas y complejas es la que se refiere a sus interacciones con los empleados, debido a la importancia social de la relación laboral. Por consiguiente, contratar a tu primer empleado supone un salto cualitativo en el nivel de sofisticación que debe aportar a la gestión de tu empresa y al posible riesgo de incumplimiento normativo.

Además, tu empresa puede ser responsable en algunas circunstancias de las acciones de ese empleado. Si no se ha constituido, la empresa no tiene una identidad distinta a la tuya personal, por lo que podrías verte personalmente obligado a pagar por sus errores.

Constituye una sociedad cuando el negocio alcance un tamaño o complejidad considerables

A medida que las empresas crecen, tienden a complicarse más y a acumular más fuentes de riesgo. Envías más productos a más clientes. Tus servicios se venden a clientes más sofisticados, que tienen más que perder si algo falla y hay más propensión a demandar cuando algo falla. Atraes la atención de personas malintencionadas.

La constitución de una sociedad puede ayudarte a limitar tu exposición personal a riesgos que podrían corresponder al negocio que diriges.

Lo que significa en tu caso el «tamaño considerable» es una gran pregunta que debes consultar con tu contador, pero como pauta, en EE. UU., muchas empresas con ingresos superiores a 100.000 $ optan por constituirse en sociedad.

¿Qué tipos de empresas existen?

Las empresas, en los Estados Unidos, están reguladas a nivel estatal, no a nivel federal (gobierno nacional). Las leyes de los 50 estados suelen contemplar sociedades de responsabilidad limitada (LLC), sociedades anónimas (denominadas generalmente «C corps») y algunas opciones más exóticas que no son relevantes para la mayoría de las personas que dirigen empresas en Internet.

¿Debería tener una sociedad de tipo C?

La mayoría de las empresas que buscan captar inversiones de inversores en EE. UU. optan por una sociedad de tipo C, concretamente, una sociedad de tipo C de Delaware. Es la elección abrumadora de las empresas tecnológicas y de sus inversores: más del 90 % de las OPI en EE. UU. entre 2007 y 2014 fueron de sociedades de tipo C de Delaware (véase aquí, página 8). Si tienes otro tipo de entidad empresarial, es posible que tus inversores te pidan que la disuelvas o que la conviertas en una sociedad de tipo C de Delaware como condición o prerrequisito para invertir, lo que puede resultar innecesariamente costoso.

¿Por qué los inversores de capital de riesgo prefieren mayoritariamente invertir en sociedades de tipo C de Delaware? Cita extraída de la Guía jurídica de Orrick para Stripe Atlas:

¿Debería tener una LLC?

Las LLC tienen algunas ventajas sobre las sociedades de tipo C:

• Es menos costoso constituirlas.
  
• Por lo general, son más fáciles de constituir y administrar de forma continuada.
  
• Ofrecen una tributación de transferencia, que puede resultar más eficaz desde el punto de vista fiscal en algunas circunstancias, sobre todo para las empresas más pequeñas.
  
• Proporcionan una protección de responsabilidad limitada; los activos personales de los propietarios están protegidos de ser responsables de las deudas y obligaciones de la LLC.
  

Muchos empresarios autónomos, consultores o personas que trabajan por cuenta propia eligen las LLC por estas razones. Es mucho menos habitual que las empresas tecnológicas de alto crecimiento opten por constituirse como LLC, ya que estas empresas suelen optar por recibir inversiones, momento en el que los inversores suelen obligarlas a convertirse en sociedades de tipo C.

Obtenga más información sobre las diferencias entre una LLC y una sociedad de tipo C, y encuentre recursos adicionales para constituir su startup con Stripe Atlas. Stripe Atlas ayuda a guiar a los emprendedores a través del proceso de constitución eliminando el papeleo y la complejidad legal.

¿Hay algún tipo de sociedad que sea más «real» que otro?

Esta es una pregunta excelente para muchos de nuestros empresarios internacionales, ya que en algunos países, ciertos tipos de sociedades anónimas son tratadas como ciudadanos corporativos de segunda clase. Esto no sucede en Estados Unidos. Las empresas están encantadas de tratar tanto con sociedades de tipo C como con sociedades de responsabilidad limitada. Los consumidores individuales, en su mayoría, no entienden especialmente la diferencia. Ambas son opciones bien conocidas y aceptadas para interactuar con el gobierno.

He oído hablar de las sociedades de tipo S...

Una sociedad de tipo S no es un tipo separado de empresa. Es una forma particular de elegir (es decir, solicitar a la agencia tributaria estadounidense) el tratamiento fiscal de transferencia de las LLC con la forma corporativa de una sociedad de tipo C. La agencia tributaria estadounidense trata el tema con más detalle aquí. Más adelante trataremos las sociedades de tipo S con más detalle.

¿Quién puede constituir empresas?

Básicamente, cualquiera puede constituir una empresa estadounidense y poseer la totalidad de sus participaciones. No es necesario ser residente ni ciudadano estadounidense. Una empresa extranjera puede constituir y poseer la totalidad de una empresa estadounidense. Existen muchos conceptos erróneos al respecto, pero la Guía jurídica de Orrick para Stripe Atlas lo deja claro:

Existen millones de empresas estadounidenses que están controladas directamente por personas fuera de EE. UU., incluyendo muchas personas o empresas que no son ciudadanos estadounidenses. Esto se considera una práctica comercial normal. Los Estados Unidos realizan una cantidad increíble de negocios a nivel internacional, lo que requiere que los extranjeros puedan realizar transacciones comerciales en los Estados Unidos, y cuando lo hacen, a menudo les resulta más conveniente hacerlo como entidades estadounidenses. La gente suele constituir empresas estadounidenses para proyectos tan simples como la propiedad de un piso o un condominio.

Las sociedades anónimas propiedad de residentes extranjeros o no ciudadanos siguen siendo sociedades anónimas.