O que significa incorporar uma empresa?
Uma empresa normalmente existe assim que a pessoa envolvida na atividade diz que existe. O rótulo "empresa" é simplesmente uma declaração de intenção: Se você pretende que uma atividade ganhe dinheiro fornecendo bens ou serviços aos clientes, então parabéns, essa atividade é uma empresa.
Uma empresa, por outro lado, é uma estrutura operacional específica registrada em alguma jurisdição. Elas vêm com direitos e responsabilidades substanciais.
A incorporação refere-se ao processo jurídico de transformar um negócio em uma empresa. Muitos empreendedores se perguntam se devem transformar seus negócios em empresas e, em caso afirmativo, quando fazê-lo e qual tipo de estrutura escolher. Elaboramos um guia rápido para explicar o que significa incorporar um negócio.
Orrick, o escritório de advocacia global de tecnologia, é o parceiro jurídico do Stripe Atlas. Os especialistas da Orrick contribuíram com seus conhecimentos para esta seção (consulte a isenção de responsabilidade no final deste guia), e os usuários do Atlas podem acessar um Guia Jurídico do Atlas mais detalhado, escrito pela Orrick.
Qual é a alternativa à incorporação?
Por padrão, uma empresa não existe separada de seus proprietários. Isso é chamado de empresa individual (às vezes chamada de comerciante individual fora dos EUA) quando há apenas um proprietário ou de sociedade se houver vários proprietários.
As empresas individuais são extremamente comuns. No momento em que este artigo foi escrito, o Internal Revenue Service (órgão de tributação dos EUA) tinha conhecimento de aproximadamente 27 milhões dessas empresas organizadas informalmente (em comparação com aproximadamente 6 milhões de empresas formalmente incorporadas). Isso é amplamente verdadeiro na maioria dos países que têm uma distinção entre proprietários individuais e corporações.
Quais são os benefícios de incorporar uma empresa?
Então, por que incorporar se mais de 80% dos empreendedores não o fazem? Para citar o Guia Jurídico da Orrick para Stripe Atlas:
O principal motivo para escolher uma estrutura corporativa é a responsabilidade limitada e a existência perpétua que essas organizações podem proporcionar, pois, uma vez constituída uma empresa, ela é considerada uma pessoa jurídica separada de seus proprietários. Já os empresários individuais e as sociedades normalmente respondem pessoalmente pelas dívidas e obrigações de seus negócios, e estes se encerram com a morte ou a saída dos sócios principais.
A incorporação tem como objetivo principal a redução de riscos para todas as partes de uma empresa.
- A incorporação esclarece os interesses de propriedade de empreendedores, investidores e funcionários, dando a todos a confiança de que estão recebendo o negócio pelo qual negociaram seu dinheiro ou trabalho.
- A incorporação transfere a responsabilidade por dívidas e obrigações do negócio dos empreendedores para a própria empresa, uma vez que a lei a reconhece como uma entidade separada de seus proprietários.
- A incorporação transforma uma empresa de um conceito em uma coisa; essa coisa pode ser possuída, comprada, vendida, emprestada, destruída, etc., como qualquer outra propriedade.
- A incorporação envia um sinal aos clientes, parceiros e ao resto do mundo de que a empresa pretende operar de maneira profissional.
O principal motivo pelo qual muitos empreendedores optam por não constituir uma empresa é que administrar uma empresa de verdade é complicado e caro. Uma empresa individual passa a existir assim que você declara sua existência. Ela pode deixar de existir quase com a mesma rapidez. Já uma empresa, por outro lado, é como um filhote de cachorro: ser dono dela obriga você a arcar com uma manutenção cara, mesmo quando já está cansado de vê-la roer os móveis.
Quando incorporar?
A incorporação ou não da empresa é uma decisão que deve ser tomada cuidadosamente depois de conversar com seus consultores profissionais, como um advogado ou um contador. A seguir, estão os motivos mais comuns para a incorporação:
Incorporar imediatamente se os consultores profissionais lhe disserem para fazê-lo
Algumas empresas estão, por sua natureza, tão expostas à responsabilidade que quase sempre devem ser operadas como uma entidade incorporada. Seu advogado ou contador pode, com uma breve descrição da sua empresa, provavelmente dar para você uma opinião ponderada sobre se o seu setor ou modelo de negócio justifica fortemente a incorporação.
Seu advogado ou contador também pode aconselhar a incorporação como uma medida proativa se você tiver ativos substanciais fora da empresa, como outros interesses comerciais ou uma casa, que devem ser protegidos de dívidas ou passivos vinculados à empresa.
Incorporar se você quiser compartilhar a propriedade com mais alguém
Sociedades sem personalidade jurídica podem existir. Dito isso, elas apresentam algumas desvantagens quando comparadas a sociedades incorporadas, como as empresas de responsabilidade limitada (LLCs). A maioria dos empreendedores que têm sócios opta por criar uma LLC ou corporação.
As sociedades são extraordinariamente personalizáveis no que diz respeito a quem está contribuindo com o quê e quem acaba possuindo o quê como resultado da sociedade. Essa possibilidade de personalização pode ser extremamente complicada, e garantir que o contrato seja justo para todas as partes (e que o risco seja adequadamente eliminado) pode gerar uma grande despesa com serviços profissionais. É possível que você possa economizar nos custos e na complexidade adotando uma variante de uma LLC ou corporação.
Um fato infeliz de se abrir empresas é que todo relacionamento eventualmente chegará ao fim. As LLCs e as corporações têm mecanismos bem estabelecidos para remover um sócio ou encerrar completamente a empresa. As sociedades ad hoc geralmente não o fazem, acrescentando mais dores de cabeça, despesas e riscos jurídicos a um resultado que provavelmente já é infeliz para todos os envolvidos. Você pode evitar sofrimento durante a dissolução de sua sociedade ad hoc formalizando a sociedade com antecedência.
O nome jurídico para a participação na propriedade de uma empresa é participação societária, e há várias maneiras de concedê-la. Essas formas implicam em uma infraestrutura jurídica existente que remonta a centenas de anos. Os detentores de participação acionária têm direitos previsíveis, que eles podem razoavelmente presumir que serão aplicados; isso é parte do que torna a participação acionária em uma empresa bem-sucedida tão valiosa.
A maioria dos fundadores que deseja compartilhar a propriedade de uma empresa com funcionários ou consultores (mesmo que não sejam sócios de pleno direito) opta por conceder participação acionária - por meio de um instrumento bem definido - em uma entidade, em vez de ter acordos informais e mal especificados que podem prejudicá-lo mais tarde.
Incorporar quando você prevê fazer investimentos
Investidores sofisticados querem saber que, em troca de seu investimento, eles participarão dos lucros econômicos da empresa, conforme acordado. Isso é muito mais fácil de garantir para entidades corporativas do que para empresas não incorporadas. Temos séculos de prática em contar quanto dinheiro as empresas ganham, distribuir quantidades variadas de controle sobre suas operações e lidar com contestações na interpretação de acordos feitos sobre elas.
A maioria dos investidores sérios prefere investir em uma entidade corporativa em vez de uma entidade não incorporada. O momento exato da incorporação depende do negócio e do investidor em particular; às vezes, o acordo é firmado em princípio antes da incorporação e formalizado com a empresa recém-incorporada. Normalmente, a constituição da empresa é um pré-requisito para a realização do acordo.
Incorporar antes de contratar um funcionário em tempo integral
Há muitas maneiras de regulamentar as empresas. Uma das formas mais detalhadas e complicadas é a interação com os funcionários, devido à importância social do vínculo empregatício. Assim, a contratação de seu primeiro funcionário causa um salto quântico no nível de sofisticação que você tem de trazer para a administração de sua empresa e para o risco potencial de não conformidade.
Além disso, sua empresa pode ser responsável, em algumas circunstâncias, pelas ações desse funcionário. Se você não tiver sido incorporado, a empresa não terá uma identidade separada da sua, portanto, o senhor poderá ser obrigado a pagar pelos erros do funcionário.
Incorporar quando sua empresa se aproxima do tamanho ou da complexidade material
À medida que as empresas crescem, elas tendem a se tornar mais complicadas e a acumular mais fontes de risco. Você está enviando mais produtos para mais clientes. Seus serviços começam a ser vendidos a clientes mais sofisticados, que têm mais a perder se você quebrar as coisas e mais propensão a processar quando as coisas quebram. Você atrai a atenção de agentes mal-intencionados.
A incorporação pode ajudar a limitar sua exposição pessoal a riscos que podem pertencer adequadamente à empresa que você dirige.
O que significa "tamanho material" para você é uma ótima pergunta a ser feita ao seu contador, mas, como diretriz, nos Estados Unidos, muitas empresas com receita acima de $ 100.000 optam por se incorporar.
Que tipos de empresas existem?
As empresas, nos Estados Unidos, são regulamentadas em nível estadual, não em nível federal (governo nacional). As leis dos 50 estados geralmente preveem empresas de responsabilidade limitada (LLCs), corporações (geralmente chamadas de "empresas tipo C") e algumas opções mais exóticas que não são relevantes para a maioria das pessoas que administram empresas na Internet.
Devo ter uma empresa tipo C?
A maioria das empresas que buscam captar investimentos de investidores nos Estados Unidos opta por ter uma empresa tipo C, especificamente uma empresa tipo C de Delaware. Essa é a principal escolha das empresas de tecnologia e de seus investidores - mais de 90% dos IPOs nos EUA de 2007 a 2014 foram de empresas tipo C de Delaware (consulte aqui, página 8). Se você tiver outro tipo de empresa, seus investidores podem pedir que a dissolva ou a converta em uma empresa tipo C de Delaware como condição ou pré-requisito para o investimento, o que pode ser desnecessariamente caro.
Por que os investidores de venture capital preferem, em sua maioria, investir em empresas tipo C de Delaware? Citando o Guia Jurídico da Orrick para Stripe Atlas:
Constituir sua empresa em Delaware é mais fácil e eficiente. Delaware é o estado de constituição de mais de 60% das empresas da Fortune 500. Delaware tem um conjunto estabelecido de leis que regem as corporações e é o único estado a ter um sistema judicial exclusivo para questões empresariais (a Court of Chancery). Isso é importante para os empreendedores por dois motivos. Primeiro, há um conjunto de leis estabelecido e relevante para as corporações, que foi testado nos tribunais de Delaware ao longo de muitos anos. No caso de qualquer ação jurídica, portanto, há um alto grau de previsibilidade. Segundo, Delaware tem um longo histórico de decisões favoráveis à administração das empresas. Os venture capitalists (VCs) se sentem mais confortáveis quando veem que uma empresa foi aberta em Delaware, porque esse estado lhes é familiar.
Devo ter uma LLC?
As LLCs têm algumas vantagens sobre as empresas tipo C:
- O custo de incorporação é menor.
- Em geral, são mais fáceis de incorporar e administrar de forma contínua.
- Elas oferecem tributação de repasse, que pode ser mais eficiente em termos tributários em algumas circunstâncias, especialmente para empresas menores.
- Elas oferecem proteção de responsabilidade limitada; os ativos pessoais dos proprietários são protegidos contra a responsabilidade pelas dívidas e obrigações da LLC.
Muitos empreendedores individuais, consultores ou pessoas que trabalham como autônomos escolhem LLCs por esses motivos. É muito menos comum ver empresas de tecnologia de alto crescimento optarem por se organizar como LLCs - essas empresas geralmente optam por receber investimentos e, nesse ponto, normalmente são forçadas pelos investidores a se tornarem empresas tipo C.
Saiba mais sobre as diferenças entre uma LLC e uma empresa tipo C, e encontre recursos adicionais para incorporar sua Startup com o Stripe Atlas. O Stripe Atlas ajuda a orientar os empreendedores durante o processo de incorporação, eliminando a longa burocracia e a complexidade jurídica.
Um tipo de empresa é mais uma "empresa real" do que a outra?
Essa é uma excelente pergunta para muitos de nossos empreendedores internacionais, porque em alguns países, algumas classes de empresas são tratadas como cidadãos corporativos de segunda classe. Isso não é muito verdadeiro nos Estados Unidos. As empresas ficam felizes em lidar tanto com empresas tipo C quanto com LLCs. As pessoas físicas, em geral, não entendem muito bem a diferença. Ambas são opções bem compreendidas e suportadas para interagir com o governo.
Já ouvi falar de empresas tipo S...
Uma empresa tipo S não é um tipo separado de empresa. Trata-se de uma forma específica de optar (ou seja, solicitar ao IRS) pelo tratamento tributário de repasse de LLCs que possuem a estrutura corporativa de uma empresa tipo C. O IRS aborda o assunto em mais detalhes aqui. Abordaremos as empresas tipo S com mais detalhes posteriormente.
Quem pode abrir empresas?
Basicamente, qualquer pessoa pode abrir uma empresa nos EUA e possuir todas as suas participações acionárias. Você não precisa ser residente ou cidadão americano. Uma empresa estrangeira pode incorporar e ser a única proprietária de uma empresa nos EUA. É comum haver equívocos sobre isso, mas o Guia Jurídico da Orrick para Stripe Atlas é claro:
Não há leis federais ou estaduais nos EUA que exijam que um acionista ou membro de LLC seja cidadão americano ou residente permanente para formar uma empresa nos EUA. Cidadãos não americanos podem possuir todas as ações de uma corporação americana ou ser os únicos membros de uma LLC americana. Os membros do conselho de administração da corporação ou os diretores da corporação também não precisam possuir ações (como as "ações qualificadas dos diretores"). Da mesma forma, todos os membros do conselho de administração e todos os diretores de uma corporação americana podem, se assim desejarem, ser cidadãos não americanos e não residentes nos EUA.
Existem milhões de corporações nos EUA que são controladas diretamente por pessoas de fora dos Estados Unidos, incluindo muitas pessoas ou corporações que não são cidadãos americanos. Isso é considerado uma prática empresarial normal. Os Estados Unidos realizam uma quantidade incrível de negócios internacionais, o que exige que os estrangeiros possam fazer transações nos Estados Unidos e, quando o fazem, muitas vezes é mais conveniente para eles atuar como entidades americanas. Frequentemente, as pessoas constituem empresas nos EUA para projetos tão simples quanto possuir um apartamento ou uma casa de temporada.
As empresas de propriedade de residentes estrangeiros ou não cidadãos continuam sendo empresas.
Aviso: Este guia não se destina e não constitui aconselhamento jurídico ou tributário, recomendações, mediação ou aconselhamento em nenhuma circunstância. Este guia e seu uso não criam uma relação advogado-cliente com a Stripe, Orrick ou PwC. O guia representa apenas os pensamentos do autor e não é endossado nem reflete necessariamente a crença da Orrick. A Orrick não garante a exatidão, integridade, adequação ou atualidade das informações contidas no guia. Você deve procurar a ajuda de um advogado competente ou contador licenciado para atuar em sua jurisdição para aconselhamento sobre seu problema específico.