El impacto de la PSD2 en los marketplaces y plataformas:

Guía de Stripe para abordar los cambios en la normativa europea

Introducción

La nueva ley europea de pagos, conocida como la segunda Directiva sobre servicios de pago o PSD2, por sus siglas en inglés, ha introducido cambios importantes que afectan de manera significativa a las plataformas multilaterales, o marketplaces, en Europa. Muchas de estas empresas ya no están exentas de la obligación de obtener su propia licencia de pagos, como ha sido el caso hasta ahora.

En el caso más típico de marketplace, en el que la plataforma actúa como un intermediario entre compradores y vendedores, pero sin vender el producto o servicio, la plataforma ya no puede recibir los pagos que los compradores les adeudan a los vendedores. Si lo hace, tendrá que obtener su propia licencia de pagos de un ente regulador y convertirse en una empresa regulada. Stripe Connect ofrece una alternativa a dichas plataformas: las Plataformas que usan Stripe Connect no reciben pagos de los compradores para los vendedores y, en lugar de tener que preocuparse de obtener una licencia como proveedores de servicios de pago regulados, pueden centrar sus esfuerzos en hacer crecer sus marketplaces. Para más información acerca de los cambios regulatorios en virtud de la PSD2, consulta nuestra guía a continuación.

Las plataformas multilaterales o marketplaces son interesantes ejemplos de un tipo de empresa que está cambiando la forma en que hoy compramos y vendemos a través de Internet. Todos los marketplaces, desde los servicios on demand, plataformas B2B y plataformas de comercio electrónico y de reservas hasta las de crowdfunding y consumo colaborativo, están teniendo acceso a bases de clientes de todo el mundo, ampliando la posibilidad de elección del consumidor y permitiendo que sus vendedores expandan sus operaciones de un modo que antes resultaba imposible. Stripe Connect, el producto para plataformas de Stripe ajustado a la normativa como ningún otro, es compatible con muchas de estas plataformas.

Las plataformas online son portales centralizados que posibilitan transacciones entre compradores y vendedores. A las pioneras, como eBay y Amazon, se han sumado éxitos más recientes como Shopify, Etsy y Kickstarter. Así, ha ido surgiendo un sector internacional compuesto por plataformas muy diversas que ofrecen nuevos mercados y posibilidades a los clientes y proveedores. En Europa, han nacido muchas plataformas innovadoras como Deliveroo, Catawiki y Manomano, además de plataformas de fintech más recientes como Zopa y Monzo.

Las plataformas desempeñan un papel cada vez más importante en el avance del comercio digital en Europa. Esto las ha sometido a un mayor control normativo, pues se busca garantizar que la protección de los clientes, la lucha contra el lavado de dinero y las normas de competencia sigan el mismo ritmo que la innovación tecnológica. Debido a nuestra experiencia en impulsar pagos para miles de plataformas en el mundo, hemos encontrado muchas de las dificultades que enfrentan las plataformas en materia de reglamentaciones.

En esta guía, compartimos algunos de nuestros puntos de vista sobre la forma en que las plataformas de Europa pueden enfrentar los cambios normativos de la PSD2 que influyen de manera significativa en cómo gestionan sus pagos. Muchas de las plataformas que reciben pagos de Europa se han acogido hasta ahora a la exención de los llamados “agentes comerciales”, que las eximía de solicitar una licencia para el procesamiento de pagos. Aquí, analizamos cómo ha cambiado esta exención a partir de enero de 2018 y cómo influye el cambio en la situación reglamentaria de las plataformas en Europa. Nuestras opiniones se basan en nuestra experiencia en el complejo marco normativo para pagos al que se ajusta Stripe Connect, nuestro producto de pagos para plataformas, pero no constituyen asesoramiento legal. Por ello, cada plataforma deberá evaluar de manera independiente su caso particular.

El cambio clave es que si una plataforma actúa por cuenta del comprador y el vendedor, como lo hace la mayoría de las plataformas, solo podrá procesar operaciones de pago sin tener que obtener una licencia y convertirse en un negocio regulado, si no posee ni controla los fondos y, en lugar de ello, recurre a un proveedor de servicios de pago con licencia. Stripe Connect se ocupa de estas preocupaciones en materia normativa quitando los aspectos más complejos relacionados con las licencias para el procesamiento de pagos y restando gran parte de la carga que implica el cumplimiento de la normativa para las plataformas.

¿Cómo funcionan las plataformas de hoy en día?

Modelo contractual

La mayoría de las plataformas online están organizadas de modo que la Plataforma facilita la venta del vendedor (Vendedor) al cliente (Comprador), pero no actúa como vendedor ni distribuidor. El Vendedor le vende al Comprador y el Comprador adeuda el pago al Vendedor. Por lo general, la Plataforma transfiere el riesgo económico al Vendedor, que también asume ciertas obligaciones financieras, legales y fiscales asociadas con la venta de productos o servicios al Comprador. Entre las obligaciones que pueden recaer sobre el vendedor en lugar de la Plataforma, se encuentran la responsabilidad por la entrega del producto al consumidor, las devoluciones, los requisitos del IVA local y los requisitos de licencias o seguros obligatorios para productos o servicios que lo exigen (por ejemplo, seguro de responsabilidad civil obligatorio para los taxis).

Este tipo de marketplace encargado de facilitar la venta sin efectuarla es esencial para el éxito económico de las Plataformas, muchas de las cuales no podrían existir de otro modo. Las Plataformas tratan de dejar en claro que su función es meramente la de facilitar la venta de productos o servicios incluyendo en el contrato con el Vendedor frases como “el contrato de suministro de servicios se celebra exclusivamente entre usted y el cliente”, o “la plataforma desempeña únicamente una función de apoyo o facilitación”, o “la responsabilidad de la plataforma se limita a facilitar la disponibilidad del sitio web, la aplicación y los servicios”. Por lo tanto, la Plataforma normalmente no establece un contrato con el Comprador, sino que es el Vendedor quien celebra el contrato con el Comprador y la Plataforma.

Modelo de procesamiento de pagos

Muchas Plataformas se encargan de administrar los pagos y actúan como intermediarias entre el Comprador y el Vendedor, a pesar de que el Comprador está en deuda con el Vendedor. Cuando el Comprador efectúa un pago por un producto o servicio, la Plataforma suele ser quien recibe el pago y posteriormente lo transfiere al Vendedor.

Como se observa a continuación, la responsabilidad contractual no está expresamente alineada con el flujo de pagos. Aunque no efectúe la venta al Comprador y este no le adeude el pago, la Plataforma suele recibir ese pago que el Comprador le adeuda al Vendedor. Sin embargo, la deuda del Comprador con el Vendedor no se salda ni extingue cuando la Plataforma recibe los fondos.

Conforme a la mayoría de las interpretaciones de la ley europea sobre pagos, toda operación en la que la Plataforma recibe pagos del Comprador por ventas efectuadas por el Vendedor, es decir, maneja dinero cuyo beneficiario efectivo es el Vendedor, se considera actividad regulada. Esto exige que la Plataforma obtenga una licencia para el procesamiento de pagos, a menos que pueda acogerse a una exención. Muchas Plataformas que gestionan sus propios pagos de esta manera se han amparado en la exención de los "agentes comerciales" en virtud de la PSD1 (la predecesora de la PSD2) como base para operar sin licencia. Sin embargo, esta exención ha cambiado con la PSD2. Antes de ahondar en la exención de los agentes comerciales, es conveniente entender qué servicios de pago están regulados.

¿Qué son los servicios de pago regulados?

Las siguientes actividades se consideran servicios de pago regulados en la Unión Europea:

  • Operación de cuentas de pago y autorización para el depósito y extracción de efectivo, por ejemplo, retención de fondos destinados a un comerciante en una cuenta bancaria antes de liquidarlos conforme a sus instrucciones
  • Ejecución de transacciones de pago, por ejemplo, procesamiento de pagos de clientes a comerciantes
  • Emisión de instrumentos de pago o adquisición de transacciones de pago, por ejemplo, adquisición y procesamiento de transacciones con tarjetas de crédito
  • Envío de dinero, por ejemplo, transferencia de fondos en nombre de un pagador a un beneficiario
  • Servicios de iniciación de pagos, un nuevo concepto que introduce la PSD2 y que consiste, por ejemplo, en iniciar un pago, como una transferencia bancaria, desde la cuenta bancaria de un cliente destinado a un comerciante
  • Servicios de información sobre cuentas, otra de las novedades de la PSD2 que consiste, por ejemplo, en proporcionar información agregada o consolidada sobre cuentas de pago en manos de otros proveedores de servicios de pago

Stripe Connect presta servicios de pago regulados a Plataformas de Europa en virtud de tener autorización como Entidad de Dinero Electrónico.

Cuando una Plataforma toma posesión o controla los fondos que el Comprador le debe al Vendedor y le paga después al Vendedor, podría considerarse que está proporcionando servicios de pago regulados (como si operara una cuenta de pago, efectuara transacciones de pago o enviara dinero) a no ser que se acoja a una exención, como la exención de los agentes comerciales.

¿Qué es la exención de los agentes comerciales?

Las Plataformas han invocado esta exención como agentes comerciales asegurando que están actuando como agentes comerciales autorizados a negociar o concluir la venta de productos o servicios en nombre del Vendedor. Según esta interpretación, se considera que el Comprador no le paga a la Plataforma, sino al Vendedor, y lo hace a través de su agente comercial (la Plataforma). Desde un punto de vista jurídico, se considera que el Vendedor recibe el pago en el momento en que lo recibe su agente (la Plataforma). Numerosas Plataformas han intentado acogerse a esta exención para no tener que obtener la licencia exigida a los proveedores de servicios de pago regulados.

Muchos organismos reguladores de Europa piensan que al reunir la oferta y la demanda del mercado (congregando a Compradores y Vendedores en un sitio web o aplicación), las Plataformas actúan como agentes tanto para el pagador (recibiendo órdenes y pagos del Comprador, así como ofreciéndole posibles beneficios, como descuentos para miembros) como para el beneficiario (enviando órdenes y pagos recibidos al Vendedor). Antes de la PSD2, algunos países permitían que un agente comercial actuara por cuenta de ambos, del pagador y el beneficiario, mientras que otros aplicaban la exención de manera más estricta, y solo permitían que el agente comercial pudiera actuar en representación del pagador o del beneficiario, pero no de ambos. Incluso algunos organismos reguladores sostenían que la Plataforma no podía considerarse un agente comercial, dado que no negocia ni concluye la compra o la venta. Esta aplicación no uniforme de la exención del agente comercial era problemática para las plataformas, ya que, a diferencia de las licencias para el procesamiento de pagos, una exención en un país no es un “pasaporte” que dé luz verde a sus operaciones en toda Europa.

La exención del agente comercial conforme a la PSD2

La PSD2 pretende aclarar la indefinición que rodea a los agentes comerciales. La exención del agente comercial ahora está disponible solamente cuando un agente comercial actúa claramente en nombre del pagador o del beneficiario, pero no de ambos. Si actúa para los dos, la Plataforma solo puede evitar el requisito de licencia si no posee ni controla los fondos (p. ej., recurre a un proveedor con licencia de servicios de pago). En Europa, un punto de vista mayoritario entre los organismos reguladores es que las Plataformas que gestionan sus propios pagos ya no pueden invocar la exención como agentes comerciales para operar sin licencia. La PSD2 reformula la exención del agente comercial que incluye lo siguiente:

"las transacciones de pago del pagador al beneficiario a través de un agente comercial autorizado mediante un acuerdo para negociar o concluir la compra o venta de bienes o servicios por cuenta exclusiva del pagador o del beneficiario"

El cambio se explica en el preámbulo de la PSD2 en el que se establece cómo era la exención de los agentes comerciales en virtud de la PSD1:

"…aplicada de manera muy diversa en los diferentes Estados miembros. Algunos de ellos permitían que se acogieran a esa exclusión plataformas de comercio electrónico que actuaban como intermediarios por cuenta de compradores y vendedores individuales sin posibilidad real de negociar o llevar a cabo la compra o venta de bienes o servicios. Esta aplicación de la exclusión excede el alcance previsto para la exclusión en esa Directiva y puede suponer mayores riesgos para los consumidores, dado que esos proveedores quedan al margen de la protección que ofrece el marco legal. Las divergencias en la aplicación distorsionan además la competencia en el mercado de pagos. Por ello, para subsanar estas dificultades, la exclusión debe aplicarse cuando el agente actúa únicamente en nombre del pagador o únicamente en nombre del beneficiario, con prescindencia de que los fondos del cliente obren o no en su poder. Si el agente actúa por cuenta tanto del pagador como del beneficiario (como ocurre con ciertas plataformas de comercio electrónico), la exclusión solo debe aplicarse en tanto los fondos del cliente no estén en su poder ni bajo su control en ningún momento."

Para ilustrar este cambio en la exención del agente comercial, la Autoridad de Conducta Financiera (FCA, por sus siglas en inglés) del Reino Unido dice al respecto:

"Por ejemplo, una plataforma actuaría por cuenta tanto del pagador como del beneficiario si permite al pagador transferir fondos a una cuenta que controla o administra, sin que esto suponga la liquidación de la deuda del pagador con el beneficiario, y posteriormente transfiere al beneficiario la cantidad correspondiente conforme al acuerdo que tenga con él."

La FCA brinda también otro ejemplo concreto: el de una plataforma de recaudación de fondos en Internet que acepta donaciones para luego transmitírselas a su destinatario. Indica que dicha plataforma no podrá acogerse a la exención como agente comercial puesto que no es "un agente comercial autorizado mediante un acuerdo para negociar o concluir la compra o venta de bienes o servicios por cuenta del pagador o del beneficiario, pero no de ambos."

Al limitarse el ámbito de la exención del agente comercial, se pretende proteger los pagos efectuados por los consumidores a los Vendedores y evitar distorsiones de la competencia. Cuando una Plataforma recibe pagos que el Comprador le debe al Vendedor, este no solo asume una obligación contractual con el Comprador, sino también el riesgo crediticio adicional de que la Plataforma incurra en incumplimiento antes de pagarle al Vendedor. Con esto, la PSD2 busca establecer condiciones de igualdad en toda Europa en lo que hace a cómo se aplica esta exención en cada país.

Otras consideraciones sobre la PSD2 para plataformas

La prueba para demostrar que se trata de una ocupación o actividad empresarial habitual

Las Plataformas también deben analizar si sus servicios de pago son una "ocupación o actividad empresarial habitual" ya que, según la PSD2, la obligatoriedad de la licencia “debe quedar limitada a los proveedores de servicios que prestan servicios de pago como ocupación o actividad empresarial habitual”. La interpretación de la FCA resulta ilustrativa, ya que señala que “los servicios deben prestarse como ocupación o actividad empresarial habitual por derecho propio y no ser meramente auxiliares respecto de otra actividad empresarial” y que “el hecho de que un servicio se preste como parte de un paquete con otros servicios no le da necesariamente un carácter auxiliar respecto de estos; la pregunta es si de hecho ese servicio es una ocupación o actividad empresarial habitual.” Resulta muy difícil imaginar que la actividad de una Plataforma que recibe pagos de Compradores y paga a Vendedores por todas las transacciones realizadas a través de la Plataforma pueda considerarse meramente auxiliar y no una ocupación o actividad empresarial habitual de dicha Plataforma.

La exención como red limitada

Esta exención se aplica a un rango muy limitado de actividades, como pagos de "circuito cerrado". Sin embargo, incluso si las Plataformas forman parte de este rango extremadamente reducido con derecho a acogerse a la exención como red limitada, tienen que informar a las autoridades competentes si el valor de las operaciones de pago procesadas en los 12 meses previos supera el millón de euros. La autoridad en cuestión utilizará esta información para determinar si necesitan licencia para el procesamiento de pagos.

¿Cómo aborda Stripe los pagos en plataformas?

Cuando diseñamos Stripe Connect, nuestra intención era conseguir que las obligaciones normativas derivadas del procesamiento de pagos se trasladaran a Stripe y a nuestra licencia como entidad de dinero electrónico en lugar de recaer sobre las Plataformas. Para ello, creamos un producto totalmente nuevo cuyos flujos de pago garantizan que las Plataformas no controlen ni tomen posesión de los fondos.

Por las razones ya expuestas, las realidades comerciales implican que la mayoría de las Plataformas quieren facilitar las ventas, no hacerlas, y como actúan en nombre tanto de Compradores como de Vendedores, resulta esencial que las Plataformas no controlen ni tomen posesión de los fondos. Stripe ha desarrollado Connect basándose en este pilar normativo, y esta es una de las principales razones por las que muchas Plataformas de Europa eligen Stripe.

Con Connect, Stripe establece relaciones contractuales tanto con el Vendedor, a quien le hace llegar los pagos, como con la Plataforma, a la que abona las comisiones. La Plataforma nunca controla los fondos que el Comprador le adeuda al Vendedor, ni los tiene en su poder. Los fondos, en cambio, llegan a la cuenta bancaria regulada que Stripe posee para el depósito del dinero del cliente en beneficio del Vendedor, donde permanecen hasta que Stripe hace la transferencia al Vendedor. Es Stripe —no la Plataforma— quien presta los servicios de pago regulados, por lo que la Plataforma no tiene que incurrir en importantes gastos reglamentarios y de cumplimiento para obtener una licencia para el procesamiento de pagos o acogerse a una exención. Volviendo al diagrama de flujo de fondos y responsabilidad combinada, Connect funciona de la siguiente manera:

Connect no solo asume la carga de las obligaciones normativas relacionadas con los pagos, sino que gracias a su diseño, ofrece otras ventajas y garantías:

  • Onboarding y verificación de identidades de KYC: Stripe integra a los Vendedores como usuarios de Stripe y verifica su identidad de conformidad con las obligaciones aplicables sobre prevención del lavado de dinero.
  • Personalización de la experiencia del Vendedor: por ejemplo, los Vendedores pueden aceptar que la Plataforma administre la experiencia del Vendedor, incluida la IU, la elaboración de informes, la gestión de las transferencias y la comunicación con la API de Stripe.
  • Una innovadora función de pago dentro de Connect, compatible con muchos modelos de negocio, por ejemplo, Pagos One-to-Many, Pagos Many-to-Many, Fondos de retención, Débitos en cuenta, Transferencias instantáneas y mucho más.
  • Enrutamiento local de las transacciones, con lo que mejoran las tasas de aceptación y se reduce el costo de aceptar pagos de clientes en más de 135 monedas y tipos de pago, incluidos débito directo SEPA, Sofort, Alipay y WeChat Pay, entre otros.
  • Transferencias locales a los vendedores en la moneda local, gracias a lo cual las Plataformas pueden internacionalizar su negocio sin recurrir a entidades o socios bancarios locales y realizar transferencias en más de 15 monedas, en más de 30 países de todo el mundo.
  • Protección de los datos confidenciales de las tarjetas según la normativa PCI de nivel 1, lo que asegura a las Plataformas el cumplimiento de la normativa del sector de pagos con tarjeta.
  • Modelado y “machine learning” avanzados, dos de las bases de Stripe Radar, que hacen posible la supervisión de transacciones de principio a fin, la detección y prevención del fraude y la toma de medidas si se registra alguna actividad sospechosa.

En resumen, Connect ofrece a las Plataformas europeas un flujo de pagos avanzado y en consonancia con la normativa que les permite a las Plataformas diseñar acuerdos con sus Vendedores de conformidad con la normativa local sobre pagos sin necesidad de obtener su propia licencia para el procesamiento de pagos y convertirse en negocios regulados. Dado que las obligaciones normativas recaen sobre Stripe, las Plataformas pueden centrar su tiempo y recursos en garantizar la buena marcha de sus negocios. Cientos de Plataformas con Vendedores en toda Europa han depositado su confianza en Stripe Connect, en lugar de tener que obtener su propia licencia de pagos o intentar adecuarse a una exención limitada.

Esta guía se entrega únicamente con fines informativos, y las Plataformas deberán verificar de forma independiente su situación reglamentaria particular. Si tienes alguna pregunta sobre Stripe Connect, no dudes de ponerte en contacto con nosotros.

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